前言
作為建筑法體系“主體結(jié)構(gòu)”的《建筑法》賦予監(jiān)理人獨(dú)立的法律地位。法律不僅單獨(dú)設(shè)立章節(jié)進(jìn)行規(guī)定（第四章“建筑工程監(jiān)理” ） ，其還是工程咨詢行業(yè)中唯一具有資質(zhì)要求的。當(dāng)然，監(jiān)理人的職責(zé)是全方位的，不僅需要監(jiān)督工程質(zhì)量、建設(shè)工期，更主要的是其具有“管錢”的權(quán)利。當(dāng)今中國(guó)現(xiàn)代化工程項(xiàng)目管理的“奠基人”——丁士昭教授提出的“工程管理人員需要的四個(gè)專業(yè)知識(shí)平臺(tái)”的想法不謀而合。
全過程工程咨詢的關(guān)鍵并非在于以聯(lián)合體為名的各自操作的簡(jiǎn)單“疊加”，而在于單主體。有單主體則必然“全過程”，“全過程”則必須全方位。如此，方能真正實(shí)現(xiàn)工程咨詢行業(yè)的“EPC”。
監(jiān)理人作為《建筑法》唯一具有資質(zhì)要求的工程咨詢企業(yè)，理應(yīng)正視現(xiàn)實(shí)、修正不足、正本清源，承擔(dān)起單主體全過程全方位工程咨詢的重任。
一、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必須是法治經(jīng)濟(jì)
改革開放四十年的最大成就之一就是建立國(guó)家實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。通過市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的“替代原則”體現(xiàn)“價(jià)格與價(jià)值”匹配，滿足“供求關(guān)系”平衡，從而使社會(huì)財(cái)富不斷豐富多彩。同時(shí)，只有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)才能開放，與世界經(jīng)濟(jì)接軌，使中國(guó)經(jīng)濟(jì)更上一層樓。作為市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)成員之一的國(guó)有企業(yè)也能更迅速地體現(xiàn)國(guó)家意志。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一定是法冶經(jīng)濟(jì)，即：由政府提供服務(wù)，由法律規(guī)范市場(chǎng)。因此，在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的同時(shí)，我們將“依法治國(guó)”列為國(guó)策，并不斷地建立相關(guān)的法律體系。
法治經(jīng)濟(jì)下判斷經(jīng)濟(jì)關(guān)系或行為是否被肯定的最終底線是法律。即便是政府，在行使市場(chǎng)服務(wù)（或者管理）的過程中也應(yīng)當(dāng)遵守法律。否則，亦會(huì)受到行政復(fù)議，乃至行政訴訟。
當(dāng)今中國(guó)行進(jìn)在改革的道路上日新月異。但建設(shè)工程的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，一些問題其實(shí)并非改革的問題，而僅屬于改正。因?yàn)槠洳簧婕敖?jīng)濟(jì)發(fā)展的本質(zhì)，而屬于管理層面的問題，例如：行政上的不作為或亂作為。換而言之，需要做到的是，糾正亂作為，落實(shí)應(yīng)作為。
而鑒于法律的滯后性，政府往往通過出臺(tái)政府文件以達(dá)到及時(shí)解決問題的目的。但筆者認(rèn)為，這種操作仍應(yīng)當(dāng)注意，文件不能直接改變（或否定）法律。同時(shí)在慎重出臺(tái)文件的前提下，應(yīng)及時(shí)將其轉(zhuǎn)化為法律，切忌以文件直接代替法律。
二、監(jiān)理人的法律地位是律筑法確立的
當(dāng)代中國(guó)建筑法體系是以狹義法律的《建筑法》為基本法，輔以《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》和《建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)管理?xiàng)l例》的行政法規(guī)以及其他部門規(guī)章、法律淵源構(gòu)成的完整體系。
由于最高人民法院所作的司法解釋對(duì)具體案例的審判起到的作為往往類似于法律的作用，因此，通常也其列為當(dāng)今中國(guó)建筑法體系中的一部分。
監(jiān)理人在《建筑法》中具有獨(dú)特的法律地位，在《建筑法》的八章規(guī)定中單獨(dú)以第四章（“建筑工程監(jiān)理”）對(duì)其予以規(guī)范。法律明確規(guī)定：國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度，實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院規(guī)定。必須單位有資質(zhì)，個(gè)人有資格，方可成為監(jiān)理人。不僅如此，最高院的司法解釋也對(duì)監(jiān)理人的法律地位予以正面肯定。
《建筑法》對(duì)監(jiān)理人的主體定位是代理人，即其代表發(fā)包人進(jìn)行行為。換而言之，監(jiān)理人的對(duì)外行為是可以被第三方信任的。其次，發(fā)料員賦予監(jiān)理人的職責(zé)是全方位的，不僅包括工程質(zhì)量、建設(shè)工期方面的監(jiān)督，更主要的是款項(xiàng)支出的監(jiān)督了。法律要求監(jiān)理人代表發(fā)包人對(duì)建設(shè)資金使用等方面進(jìn)行管理。
從中不難看出，法律要求監(jiān)理人懂技術(shù)、懂經(jīng)濟(jì)、懂法律、懂管理。這一點(diǎn)上與當(dāng)今中國(guó)現(xiàn)代化工程項(xiàng)目管理的“奠基人”——丁士昭教授提出的“工程管理人員需要的四個(gè)專業(yè)知識(shí)平臺(tái)”不謀而合。
三、工程咨詢應(yīng)當(dāng)單主體全過程會(huì)方位
法律要求承包人單位有資質(zhì)、個(gè)人有資格，但對(duì)于發(fā)包人而言，其多數(shù)僅是非建設(shè)工程專業(yè)的開發(fā)商。故，二者的專業(yè)水準(zhǔn)是存在極大差異的。而同時(shí)，二者除了在對(duì)建設(shè)工期的要求外，對(duì)工程質(zhì)量與工程價(jià)款的目的與手段均出現(xiàn)反向訴求，這也就使得發(fā)包人與承包人之間的矛盾不可避免。因此，發(fā)包人需要借助第三人的技術(shù)優(yōu)勢(shì)來(lái)得到平衡以避免其不應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。這就是工程咨詢服務(wù)業(yè)存在的基礎(chǔ)。
現(xiàn)階段的工程咨詢業(yè)包括招標(biāo)代理、工程監(jiān)理、造價(jià)咨詢和項(xiàng)目管理等。從以上各項(xiàng)服務(wù)的內(nèi)容和時(shí)間節(jié)點(diǎn)可以看出，工程咨詢服務(wù)對(duì)于整個(gè)建設(shè)工程項(xiàng)目而言是存在脫節(jié)情況的，且專業(yè)上也未做到整體性考慮。故，其在實(shí)踐中至少存在以下幾個(gè)問題：
1、不具備貫穿整個(gè)施工過程的全過程服務(wù)（如：招標(biāo)代理僅停留在發(fā)包階段；造價(jià)咨詢通常不參與發(fā)包等）。
2、不具備提供建筑、經(jīng)濟(jì)、管理、法律于一體的全方位咨詢意見（如：招標(biāo)代理不參與結(jié)算；造價(jià)咨詢被動(dòng)接受計(jì)價(jià)約定等）。
3、除了以上問題外，多主體的工程咨詢還存在各單位權(quán)責(zé)交叉或真空缺位等情況，這就必然導(dǎo)致后期會(huì)發(fā)生相互推諉責(zé)任的情況。
這種“主體多元”、“過程階段”、“專業(yè)單一”的狀況其實(shí)很難滿足發(fā)包人對(duì)于工程咨詢?nèi)酥艺\(chéng)和效率的要求。
所以，筆者認(rèn)為，通過“單一主體”對(duì)實(shí)施階段 “全過程” （從勘察到施工、從驗(yàn)收到結(jié)算）進(jìn)行“全方位”（法律與專業(yè)的結(jié)合、價(jià)款質(zhì)量工期相結(jié)合等）提供工程咨詢是解決問題的一大方向。筆者將其稱為：工程咨詢業(yè)的“EPC”。
工程咨詢業(yè)的“EPC”旨在希望能在將法律、管理和專業(yè)通過合同框架融合成整體進(jìn)行集成化、統(tǒng)一化管理，以達(dá)到“統(tǒng)攬全局、統(tǒng)籌安排、統(tǒng)一管理”的目的。其主要有以下兩個(gè)特點(diǎn)：
1、高度集成化
以與各方簽訂的合同為軸心將發(fā)包階段、履行階段和結(jié)算階段全過程，及工程質(zhì)量、建設(shè)工期、工程價(jià)款等結(jié)合為一個(gè)整體，以避免在時(shí)間和內(nèi)容上出現(xiàn)重疊或真空，達(dá)到“多（方得利）、（工期）快、（質(zhì)量）好、（造價(jià)）省”的最終目的。
2、高度統(tǒng)一化
以與各方簽訂的合同為軸心將法律責(zé)任、內(nèi)容管理和專業(yè)控制全過程全方位高度統(tǒng)一，即：目標(biāo)體系統(tǒng)一、組織架構(gòu)統(tǒng)一、管理思想統(tǒng)一、管理規(guī)則統(tǒng)一、信息體系統(tǒng)一、語(yǔ)言體系統(tǒng)一，以避免不必要地解釋和誤解，提高工作效率和工作準(zhǔn)確度。
四、監(jiān)理人應(yīng)在工程咨詢承擔(dān)應(yīng)有作用
現(xiàn)階段實(shí)施工程咨詢業(yè)的“EPC”可能存在以下幾個(gè)問題：
1、包括發(fā)包人在內(nèi)，對(duì)這一模式還認(rèn)識(shí)不深，其仍需一段逐漸被認(rèn)知和接受的過程。
2、具體操作這一模式的專業(yè)人員未必完全具備“四個(gè)平臺(tái)”（即建筑、經(jīng)濟(jì)、管理、法律”）的知識(shí)。即便具備，也可能僅是簡(jiǎn)單的“疊加”，而非本質(zhì)的“融合”。需要一段過程以做到從法律角度體現(xiàn)建筑專業(yè)問題，從而能將保證發(fā)包人的經(jīng)濟(jì)利益最大化的措施切實(shí)地貫徹到具體管理上。
3、現(xiàn)階段的行政規(guī)定尚未配套等問題也可能導(dǎo)致出現(xiàn)行政管理上的障礙。
鑒于法律對(duì)監(jiān)理人的定位以及賦予職責(zé)，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)也必須不辜負(fù)這一重任。這可能也是丁士昭教授進(jìn)入（或倡導(dǎo)）監(jiān)理制度的初心吧？在建筑法未修改之前，如何將全過程咨詢的概念引入實(shí)踐之中，可能是大家應(yīng)思考的問題。
結(jié)語(yǔ)
筆者認(rèn)為，全過程全方位工程咨詢服務(wù)是符合當(dāng)前建筑業(yè)發(fā)展趨勢(shì)的，也與當(dāng)前建筑業(yè)深化改革的“路線圖”相吻合。
當(dāng)然，其存在的問題也很明顯：這種服務(wù)模式仍需有一個(gè)逐漸被大家認(rèn)可和接受的過程；實(shí)踐中具備相關(guān)能力的專業(yè)人員存在局限等。但應(yīng)當(dāng)堅(jiān)信，這一服務(wù)模式勢(shì)必會(huì)受到廣大發(fā)包人的歡迎，一定是具備市場(chǎng)的。
監(jiān)理制度發(fā)展三十余年，監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)反思自身，監(jiān)理人的法律地位還在，監(jiān)理人的隊(duì)伍甚至還在不斷擴(kuò)大，這更要求監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)有所擔(dān)當(dāng)，正視現(xiàn)實(shí)、分析缺陷、修正錯(cuò)誤、正本清源。這不僅是監(jiān)理行業(yè)的需要，也是對(duì)法律的尊重，更是社會(huì)發(fā)展的要求。
法律條款鏈接
法律條款鏈接
1、《憲法》第十五條第一款：
“國(guó)家實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。”
2、《憲法》第五條第一款：
“中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。”
3、 《建筑法》第一章：總則、第二章：建筑許可、第三章：建筑工程發(fā)包與承包、第四章：建筑工程監(jiān)理、第五章：建筑安全生產(chǎn)管理、第六章：建筑工程質(zhì)量管理、第七章：法律責(zé)任、第八章：附則。
4、《建筑法》第三十條：
“國(guó)家推行建筑工程監(jiān)理制度。國(guó)務(wù)院可以規(guī)定實(shí)行強(qiáng)制監(jiān)理的建筑工程的范圍。”
5、《建筑法》第十三條：
“從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計(jì)單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊(cè)資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績(jī)等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級(jí)，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級(jí)的資質(zhì)證書后，方可在其資質(zhì)等級(jí)許可的范圍內(nèi)從事建筑活動(dòng)。”
6、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條第一款：
“當(dāng)事人約定順延工期應(yīng)當(dāng)經(jīng)發(fā)包人或者監(jiān)理人簽證等方式確認(rèn)，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明在合同約定的期限內(nèi)向發(fā)包人或者監(jiān)理人申請(qǐng)過工期順延且順延事由符合合同約定，承包人以此為由主張工期順延的，人民法院應(yīng)予支持。”
7、《建筑法》第三十二條第一款：
“建筑工程監(jiān)理應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)及有關(guān)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、設(shè)計(jì)文件和建筑工程承包合同，對(duì)承包單位在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和建設(shè)資金使用等方面，代表建設(shè)單位實(shí)施監(jiān)督。”
