摘 要： 鑒于我國近些年房地產(chǎn)市場(chǎng)的迅速發(fā)展，導(dǎo)致房地產(chǎn)市場(chǎng)管理出現(xiàn)一些漏洞，管理不規(guī)范的現(xiàn)象越來越多。房地產(chǎn)市場(chǎng)的繁榮滋生了裝修市場(chǎng)，從 2016 年法院對(duì)外公布的民事案件統(tǒng)計(jì)信息上看，建筑工程施工合同糾紛比 2015 年有所增長，案子中涉及到的法律關(guān)系也越來越多。在司法實(shí)踐中，由于施工合同糾紛專業(yè)性較強(qiáng)，人數(shù)較多，因此審理過程比較慢，這就要求對(duì)合同糾紛中雙方權(quán)利義務(wù)的履行舉證增加了難度。本文結(jié)合建筑工程施工合同中合同操作實(shí)踐以及近兩年內(nèi)的司法實(shí)踐，對(duì)舉證方式和技巧進(jìn)行相應(yīng)的探索，幫助規(guī)范雙方的法律地位和合同管理方法。

 關(guān)鍵詞 建筑工程施工合同  糾紛  舉證  技巧

一、建筑工程施工合同糾紛的特點(diǎn) 

 (一)施工合同糾紛中的復(fù)雜性

 在我國建筑工程過程中，由于涉及到多方協(xié)作，因此一般建筑施工合同主體比較多，主要有開發(fā)商、施工方、分包方、銀行等等，甚至?xí)�涉及到政府審批機(jī)關(guān)。雖然在我國法律規(guī)定中，建筑工程的轉(zhuǎn)包和分包都是有嚴(yán)格的限制，比如禁止非法轉(zhuǎn)包和分包，禁止無資質(zhì)主體建設(shè)。但是由于建筑工程涉及到的利益很大，很多人鋌而走險(xiǎn)，將主體工程或其他工程非法轉(zhuǎn)包或分包，導(dǎo)致施工合同主體越來越復(fù)雜，一旦涉及到糾紛，就比較混亂。

(二)建筑合同糾紛涉及到的內(nèi)容更具有專業(yè)性

上文我們也提到，建筑工程施工合同由于涉及到政府部門的審批，比如環(huán)評(píng)、消防等等;另外，由于工程款項(xiàng)比較大，一般也會(huì) 涉及到銀行等部門，所以工程的結(jié)算與工程進(jìn)度息息相關(guān)，因此 支付方式比較專業(yè)，所以建筑工程糾紛解決過程中需要有很強(qiáng)的專業(yè)工程知識(shí)。

(三)涉及到的法律知識(shí)比較專業(yè)

為了能更好的保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，快速解決建筑工程施工合同糾紛，必須聘請(qǐng)具有專門法律知識(shí)的人介入，甚至要聘請(qǐng) 政府部門做顧問。

二、建筑工程施工合同常見的糾紛類型

(一)“黑白”合同

此種合同糾紛存在的主要目的就是以合法形式掩蓋非法的目的，一般由合同主體針對(duì)同一個(gè)建筑工程簽訂兩份完全不同的合同內(nèi)容，對(duì)外公示的一份合同完全符合法律的規(guī)定和政府的政策，雙方實(shí)際履行的合同是不合法不合規(guī)，但是卻能讓利益最大化的合同，這在行業(yè)中俗稱“黑白合同”。白合同的目的主要是為了規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定以及應(yīng)對(duì)政府審批部門的審核認(rèn)定，是為了掩人耳目制作的;黑合同的簽訂是實(shí)際履行的合同，是為了雙方規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，將工程利益最大化的合同，是為了避免政府對(duì)建筑工程進(jìn)行過度管理而簽訂的。

正是由于黑白合同在合同內(nèi)容上有極大的不同，在履行過程中很容易出現(xiàn)利益的糾紛，一旦爆發(fā)，雙方都會(huì)主張對(duì)自己有利的合同生效。

     （二）合同中的優(yōu)先受償權(quán)

近年來建筑工程中對(duì)于拖欠農(nóng)民工工資現(xiàn)象已經(jīng)愈來愈少，在2002年，頻頻爆出拖欠農(nóng)民工工資導(dǎo)致農(nóng)民工采用極端行為 討薪的新聞。導(dǎo)致這些惡性事件不斷發(fā)生的主要原因是由于合 同主體比較多，且拖欠的主體都是一層接一層，開發(fā)商拖欠承包 商的工資，承包商拖欠轉(zhuǎn)包方的工資，轉(zhuǎn)包方就無法支付分包方 的工資，分包方自然就無法支付農(nóng)民工的工資。針對(duì)這些情況， 立法機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)不斷在司法實(shí)踐中汲取經(jīng)驗(yàn)，頒布一個(gè)又一 個(gè)的法律法規(guī)及司法解釋，不斷完善當(dāng)事人的合法權(quán)利，幫助更 多的人維護(hù)自己的合法權(quán)益。我國合同法及合同法解釋中有清 晰的規(guī)定，如果在建筑工程項(xiàng)目中，發(fā)包人沒有在規(guī)定的義務(wù)時(shí) 間內(nèi)支付相應(yīng)的資金，承包人有權(quán)自行催告支付，如果在催告后 發(fā)包人仍沒有付款，承包人可以將建筑工程按照相關(guān)的法律規(guī)定 進(jìn)行處理，最常用的方式就是對(duì)工程進(jìn)行拍賣，拍賣所得的收入 在扣去拍賣費(fèi)用后，承包商可以優(yōu)先獲取。但是在實(shí)踐中，優(yōu)先 受償權(quán)并不能有效適用，涉及到的利益太多，承包商沒有能力啟 動(dòng)法律拍賣的程序。

通過研究這兩種糾紛類型，可以看出我國建筑行業(yè)競(jìng)爭很 大，開發(fā)商為了利益的最大化，往往會(huì)進(jìn)行黑合同的簽署，引起雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，這種情況的出現(xiàn)主要是由于發(fā)包方在合同 簽署過程中就處于合同優(yōu)勢(shì)位置，承包商為了接到工程，不得不 簽訂黑合同，這種情況下，承包商為了使得自己的利益最大化，會(huì)采用偷工減料等各種方式獲取相應(yīng)的利益，由此導(dǎo)致很多合同糾紛。另外，按照正常程序來講，建筑工程應(yīng)當(dāng)按照招投標(biāo)的形式進(jìn)行，但是由于一個(gè)建筑工程利益較大，因此我國招投標(biāo)過于流 程化，利益的驅(qū)使會(huì)使得合同中的相關(guān)責(zé)任和義務(wù)不屬實(shí)，增加了建筑工程合同糾紛的數(shù)量。

三、建筑工程施工合同糾紛案件的審理特點(diǎn)

(一)難以舉證，案件審理的周期較長

在建筑工程施工合同糾紛審理過程中，對(duì)于建筑工程是否存 在質(zhì)量瑕疵的舉證是一項(xiàng)尤為困難的工作，有時(shí)候明知道有瑕疵 問題，但是需要書面的證據(jù)去說明，往往還需要通過間接證據(jù)予 以補(bǔ)充。這些對(duì)于承包商來講，顯得過于專業(yè)和復(fù)雜，并且很多工程的驗(yàn)收工作是由政府機(jī)關(guān)操作的，在糾紛中如果要證明政府機(jī)關(guān)出具的文件是錯(cuò)誤的是一件難以完成的工作，建筑工程中質(zhì)量瑕疵涉及到很多方面，不僅僅是我們經(jīng)常提到表面上的，還有成分構(gòu)成、產(chǎn)品材料等等，因此大部分都會(huì)涉及到第三方驗(yàn)證機(jī)構(gòu)也就是我們常提到的司法鑒定機(jī)構(gòu)。因?yàn)閷�業(yè)性較強(qiáng)，因此法 院在審理過程中一般也會(huì)主張去做司法鑒定。但是案件一旦進(jìn) 入到司法鑒定程序，就會(huì)把整個(gè)訴訟時(shí)間拉長，司法鑒定的時(shí)間是不計(jì)算到訴訟期限中去，并且鑒定機(jī)構(gòu)出具鑒定報(bào)告需要很長的時(shí)間，在實(shí)踐中，利益相關(guān)人還會(huì)想盡一切辦法拖延司法鑒定的進(jìn)程，比如故意不提供或者延遲提供鑒定中需要提交的各項(xiàng)材 料，這樣就導(dǎo)致案件審理周期沒有一個(gè)固定的期限。即使司法鑒定完成，雙方對(duì)司法鑒定的結(jié)果不滿意，還可以提出重新鑒定的申請(qǐng)，如果重新鑒定的申請(qǐng)被駁回，在法院審理的程序中，還有二審上訴和再審的情況，因此一個(gè)建筑工程合同糾紛審理下來，周期在一年至兩年的案件占據(jù)大多數(shù)。

(二)訴訟多以共同訴訟出現(xiàn)，且多是普通共同訴訟

上文我們也提到過，由于建筑工程施工合同在履行過程中可能涉及到的主體較多，因此一個(gè)訴訟的判決可能會(huì)以另一個(gè)案件 的判決為依據(jù)，導(dǎo)致訴訟主體越來越多。很多情況下，由于雙方 都掌握一定的證據(jù)材料，往往又伴隨著反訴的情形，我國房地產(chǎn) 行業(yè)大多數(shù)還是依靠銀行貸款形式，承包商在履行合同中是有瑕 疵的，這種情況下，開發(fā)商往往會(huì)通過反訴的形式要求承包商繼續(xù)履行義務(wù)，這就導(dǎo)致在建筑工程施工合同糾紛中主體關(guān)系混 亂，法律關(guān)系復(fù)雜，有時(shí)為了理清楚具體的法律關(guān)系，法院會(huì)多次開庭。

四、舉證困難的原因分析

(一)雙方交易存在瑕疵

在當(dāng)今建筑工程合同中，雙方注重的往往還是利益的糾纏， 忽視了本應(yīng)當(dāng)規(guī)范的交易習(xí)慣和交易規(guī)則。在簽訂合同的過程 中，由于雙方處于合作關(guān)系，雙方考慮的都是價(jià)值利益最大化，往往對(duì)環(huán)節(jié)不是很重視，有時(shí)候在建筑分包的過程中會(huì)出現(xiàn)合同不規(guī)范，缺少合同必要條款，甚至?xí)�出現(xiàn)口頭約定的情形，沒有書面的依據(jù)，在最后交易過程中一旦出現(xiàn)利益的紛爭，就會(huì)給法官判定事實(shí)帶來很大的困難。尤其是在建筑工程合同中常出現(xiàn)的黑白合同，雙方根本就無法理清合同的內(nèi)容。

在存在黑白合同的糾紛中，雙方對(duì)于建筑工程驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)和 驗(yàn)收時(shí)間可能約定不同，并且在國家或者是相關(guān)行業(yè)也沒有對(duì)應(yīng) 的標(biāo)準(zhǔn)作為參考的依據(jù)，因此雙方就會(huì)對(duì)建筑工程的很多內(nèi)容產(chǎn)生不同的標(biāo)準(zhǔn)，雙方就會(huì)陷入無休止的舉證過程，而法院也很難采信某一方的言論。

(二)未及時(shí)對(duì)工程進(jìn)行驗(yàn)收并提出整改建議 

從交易雙方的權(quán)利義務(wù)來看，雙方對(duì)標(biāo)的物的交付應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)格的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，但是由于雙方利益的糾纏，很多時(shí)候雙方對(duì)于交付時(shí)的驗(yàn)收時(shí)得過且過，并且在驗(yàn)收過程中會(huì)伴隨著貪污受賄的現(xiàn)象，很多驗(yàn)收過程都是表面的形式，并沒有實(shí)際的驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。 有時(shí)即使對(duì)工程進(jìn)行了驗(yàn)收，驗(yàn)收不合格時(shí)也只是扣除部分的尾款，并不對(duì)驗(yàn)收工程作出對(duì)應(yīng)的整改建議，導(dǎo)致在最后雙方糾紛發(fā)生之后，雙方各執(zhí)一詞，一個(gè)說驗(yàn)收沒有合格，因此才拖欠的尾 款，另外一個(gè)說既然對(duì)方?jīng)]有提出整改建議，就相當(dāng)于驗(yàn)收合格， 在驗(yàn)收合格的情況下不及時(shí)付款，是違約行為，從而要求承擔(dān)違約責(zé)任。

(三)質(zhì)量保證期過短，驗(yàn)收設(shè)備缺失

很多時(shí)候會(huì)出現(xiàn)這種情況，在驗(yàn)收時(shí)工程是合格的，但是過不了多久，工程就出現(xiàn)了很大的問題，這種情況就是所謂的表面 合格，實(shí)際上也是偷工減料所導(dǎo)致的，但是在工程出現(xiàn)問題的時(shí) 候，雙方約定的質(zhì)量保證期已經(jīng)過去很久，這是承包商逃避法律 責(zé)任常用的一種手段，他規(guī)避了自身的義務(wù)，將風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到其他 人身上。另外，由于驗(yàn)收時(shí)需要的設(shè)備往往要很專業(yè)費(fèi)用也貴， 且驗(yàn)收時(shí)間較長，因此很多時(shí)候會(huì)不采用專業(yè)設(shè)備而直接采用人 工查看的形式進(jìn)行驗(yàn)收，這種驗(yàn)收并不能起到很好的監(jiān)督作用。

五、舉證技巧探析

(一)抓住關(guān)鍵問題，突出舉證重點(diǎn)

首先，應(yīng)當(dāng)將主體認(rèn)定清晰，作為舉證中的重中之重。庭審 中，首先應(yīng)當(dāng)對(duì)合同糾紛的主體進(jìn)行判定，糾紛是否屬于原被告 當(dāng)事人的法律關(guān)系，也就是認(rèn)定原被告是否是本案的適格當(dāng)事 人。如果是適格的當(dāng)事人，接著往下進(jìn)行流程，如果不是，就應(yīng)當(dāng) 在庭前調(diào)解階段將事實(shí)敘述。

其次，應(yīng)當(dāng)抓住主要矛盾，其他矛盾在進(jìn)行慢慢剖析。舉證 重點(diǎn)問題不但是舉證中的技術(shù)問題，也是舉證中的策略問題，在 庭審的調(diào)查舉證中，我們要學(xué)會(huì)不斷的變換規(guī)律，要根據(jù)辯護(hù)的 規(guī)定確定不同的舉證重點(diǎn)，突出了重點(diǎn)，才能一擊致命，達(dá)到顯著 的效果。

針對(duì)建筑工程合同糾紛，容易出現(xiàn)問題的地方一個(gè)是驗(yàn)收階 段，一個(gè)是結(jié)算階段。驗(yàn)收階段舉證的重點(diǎn)是是否有驗(yàn)收的標(biāo) 準(zhǔn)，以及雙方是否有驗(yàn)收的行為，合同中是如何約定的，如果合同 中沒有約定，國家是否有相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)，或者行業(yè)中是否有相應(yīng)的 驗(yàn)收習(xí)慣，通過這些標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行驗(yàn)收。一定要注意，驗(yàn)收是否有時(shí) 間限制，如果有，需要舉證在合理的期限內(nèi)進(jìn)行了驗(yàn)收，是否提出 了驗(yàn)收整改意見，整改意見是否以書面的形式交流。另外一個(gè)是 結(jié)算階段，結(jié)算是否有時(shí)間限制，是否在合同中約定了結(jié)算的前 提條件，結(jié)算的票據(jù)是能直接體現(xiàn)結(jié)算的時(shí)間是否在合同約定的 時(shí)間內(nèi)履行的。

(二)根據(jù)案情特點(diǎn)和證據(jù)性質(zhì)靈活變通

針對(duì)法官提出的矛盾點(diǎn)進(jìn)行舉證。以案情發(fā)生、發(fā)展過程中 法院對(duì)于法律關(guān)系的分析進(jìn)行舉證，法院在對(duì)法律關(guān)系進(jìn)行認(rèn)定 之后，會(huì)針對(duì)主要矛盾進(jìn)行辯論，也就是我們所說的矛盾點(diǎn)，因此 如果是雙方不認(rèn)定合同的成立與生效，就從合同的生效和成立要 素去舉證，雙方在簽訂合同時(shí)雙方是否是具有完全民事行為能 力，是否是雙方協(xié)商簽訂，沒有法律規(guī)定的合同無效或者是效力 待定的情形出現(xiàn)。如果是在合同履行過程中進(jìn)行的，要對(duì)完全履 行義務(wù)進(jìn)行舉證，因此一定要保留書面證據(jù)和書面交流的材料。

建筑工程施工合同糾紛在日常生活中是最為常見的，我們應(yīng) 當(dāng)理清相關(guān)的法律關(guān)系，在糾紛中針對(duì)不同的合同主要矛盾進(jìn)行 舉證，效果直接影響法官的判決。