一段時間以來，全國范圍內(nèi)的物價呈上升趨勢，建設(shè)工程所用的鋼材、水泥及建筑勞務(wù)用工價格持續(xù)上漲，造成施工成本大幅上升。對于采用固定單價和固定總價計價方式的承包項目而言，承包價格如無法獲得調(diào)整，則施工單位將面臨巨額虧損。施工單位如何應(yīng)對施工期間遇人工、材料價格上漲呢？根據(jù)上海地區(qū)的情況，下列思路可供參考。

思路一：如果施工合同存在無效的情形，施工單位可以主張合同無效，要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第1條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定無效：(一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；(二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；(三)建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的。如果施工單位在簽訂建設(shè)工程施工合同時出現(xiàn)以上情形，施工單位可以主張合同無效，要求建設(shè)單位根據(jù)人工、材料價格的上漲幅度相應(yīng)調(diào)整合同價款。

思路二：如果施工合同有效但建設(shè)單位存在根本違約的情形，施工單位可以以有權(quán)單方解除合同為由給建設(shè)單位施壓，要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第9條規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：(一)未按約定支付工程價款的；(二)提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強制性標(biāo)準(zhǔn)的；(三)不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。如果施工過程中建設(shè)單位有以上規(guī)定中的情形，施工單位可以以有權(quán)單方解除合同為由對建設(shè)單位施壓，要求建設(shè)單位根據(jù)人工、材料價格的上漲幅度相應(yīng)調(diào)整合同價款。

思路三：對于采用固定單價計價的施工合同，施工單位可以根據(jù)合同中有關(guān)風(fēng)險范圍約定情況要求調(diào)整合同價款。固定單價合同，是指雙方在合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用的計算方法，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。對于固定單價合同，如果合同中明確約定了風(fēng)險范圍以及風(fēng)險范圍以外綜合單價的調(diào)整方法，則施工期間遇到人工、材料價款上漲，應(yīng)按合同約定的調(diào)整方法予以調(diào)整。如果合同中僅約定了采用固定單價的方法計算工程價款，而未明確約定風(fēng)險范圍及風(fēng)險費用和風(fēng)險范圍以外綜合單價的調(diào)整方法，則施工期間遇到人工、材料價款上漲，合同價款可予調(diào)整。因為根據(jù)財政部、建設(shè)部369號文《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第8條的規(guī)定，“采用固定單價方式計算工程價款的，雙方應(yīng)當(dāng)合同中約定綜合單價包含的風(fēng)險范圍和風(fēng)險費用，在約定的風(fēng)險范圍內(nèi)綜合單價不再調(diào)整。風(fēng)險范圍以外的綜合單價調(diào)整方法，應(yīng)當(dāng)在合同中約定。”既然沒有約定，則從公平原則出發(fā)，施工期間遇到的人工、材料價格上漲的風(fēng)險可以被認定為風(fēng)險范圍之外的風(fēng)險，或者部分被認定為風(fēng)險范圍之外的風(fēng)險。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定，沒有約定，按照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門頒布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)確定，則根據(jù)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門頒布的相關(guān)調(diào)價文件，綜合單價可予調(diào)整。

思路四：如果施工合同是采用2004版《上海市建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簽訂，施工單位可以依據(jù)相關(guān)合同約定要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款。2004版《上海市建設(shè)工程施工合同(示范文本)》第23.3款的約定：“除專用條款另有約定外，因下列因素發(fā)生成本變化的，合同價款可作調(diào)整：(1)法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)政策重大變化影響合同價款；(2)工期超過十二個月；(3)雙方約定的其他因素。價格調(diào)整因素和調(diào)整方法由雙方約定。”如果建設(shè)項目工期超過十二個月，根據(jù)該款的約定，施工單位可以要求建設(shè)單位對合同價款進行調(diào)整。

思路五：施工單位可以依據(jù)建設(shè)行政主管部門新頒布的相關(guān)調(diào)價文件與建設(shè)單位協(xié)商談判，要求建設(shè)單位調(diào)整合同價款。上海市建筑建材業(yè)市場管理總站于2008年3月11日頒布的《關(guān)于建設(shè)工程要素價格波動風(fēng)險條款約定、工程合同價款調(diào)整等事宜的指導(dǎo)意見》第4條規(guī)定：“已簽訂工程施工合同但尚未結(jié)算的工程項目，如在合同中沒有約定或約定不明的，發(fā)承包雙方可結(jié)合工程實際情況，協(xié)商訂立補充合同協(xié)議，建議可采用投標(biāo)價或以合同約定的價格月份對應(yīng)造價管理部門發(fā)布的價格為基準(zhǔn)，與施工期造價管理部門每月發(fā)布的價格相比(加權(quán)平均法或算術(shù)平均法)，人工價格的變化幅度原則上大于±3%(含3%下同)、鋼材價格的變化幅度原則上大于±5%、除人工、鋼材外上述條款所涉及其他材料價格的變化幅度原則上大于±8%應(yīng)調(diào)整其超過幅度部分要素價格。”施工單位可以依據(jù)該條規(guī)定與建設(shè)單位協(xié)商調(diào)整合同價款。

思路六：因建設(shè)單位責(zé)任導(dǎo)致施工期間遇人工、材料價格上漲，則施工單位可以索賠。如果工期延誤，且延誤期間遇人工、材料價格上漲，則需要分析導(dǎo)致工期延誤的原因。如果是建設(shè)單位的原因，如未及時移交施工場地、未及時提供施工圖紙等原因?qū)е鹿て谘诱`，則施工單位可以以建設(shè)單位違約應(yīng)當(dāng)賠償損失為由向建設(shè)單位提出索賠，要求建設(shè)單位賠償因其原因造成工期延誤而遇人工、材料價格上漲造成施工單位的損失。