最高院最新一稿《關(guān)于審理建設(shè)工程合同施工糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(下稱司法解釋),增強了對依法解決拖欠工程款的司法調(diào)控力度。在總共32條司法解釋中,有關(guān)工程結(jié)算標準和解決拖欠工程款的條文占了相當?shù)谋壤,對矛盾突出的七個疑難司法問題給出了明確的確答案。本文是為了幫助廣大施工企業(yè)更好地運用這個即將出臺的司法解釋解決拖欠款問題。
措施一:用連帶責任制度對農(nóng)民工工資給予特殊保護
拖欠農(nóng)民工工資是拖欠工程款連帶的直接影響社會穩(wěn)定的大問題,而且農(nóng)民工工資問題還往往因為工程轉(zhuǎn)包或不規(guī)范分包使問題更加復(fù)雜。司法解釋第29條對農(nóng)民工工資問題作出特別的保護性規(guī)定:“違法分包合同和轉(zhuǎn)包合同被確認無效,實際施工人與發(fā)包人已全面實際履行合同并形成事實上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,實際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當支持。實際施工人以分包人、轉(zhuǎn)包人和發(fā)包人為共同被告起訴的,請求承擔連帶責任的,應(yīng)予支持。”。針對實踐中與農(nóng)民工工資直接相關(guān)的勞務(wù)合同,司法解釋第7條還規(guī)定:“當事人主張總承包人、分包人與具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的勞務(wù)作業(yè)承包人簽訂的勞務(wù)作業(yè)分包合同性質(zhì)為轉(zhuǎn)包合同;請求確認無效的,不予支持。”
措施二:黑白合同以中標備案合同的計價標準為結(jié)算依據(jù) 目前司法實踐中一個突出的矛盾是承發(fā)包雙方當事人就一個工程在中標前后簽訂兩份或兩份以上合同,而數(shù)份合同的計價方式各不相同,在施工過程中往往實際履行的是未經(jīng)中標備案的黑合同,對此類情況不少辦案法官無所適從,判案思路也各不相同。司法解釋第23條對此作出統(tǒng)一規(guī)定:“當事人就同一建設(shè)工程再行訂立與中標合同的實質(zhì)性內(nèi)容不一致的其他合同,應(yīng)以中標并經(jīng)備案的合同作為結(jié)算工程款依據(jù)。”
措施三:拖欠工程款應(yīng)計利息,起算時間按不同情況計取 在審理拖欠工程款案件中的另一個具體問題,是被拖欠的工程款應(yīng)如何計算利息。由于承包人的履約管理存在的缺陷,在司法實踐中往往難以確定拖欠工程款從何時開始,利息計算的起始時間成為審判中的一個難題。司法解釋第21條對此作出明確規(guī)定:“合同對拖欠工程款利息沒有約定,發(fā)包人應(yīng)當按照中國人民銀行發(fā)布同期同類貸款利率向承包人支付拖欠工程款利息。利息自約定付款次日起算。沒有約定付款時間或者按照約定難以確定付款時間的,利息合同約定的工程款結(jié)算之日起算。難以確定工程款結(jié)算時間的,以工程交付次日起算。”
措施四:拖欠工程款可順延工期但承包人必須發(fā)書面催告 催討工程款案件還普遍存在一個復(fù)雜問題:承包人因拖欠工程款提起訴訟,發(fā)包人往往以工期逾期為由提出反訴,動輒提出數(shù)百、數(shù)仟萬的反訴請求,而承包人以發(fā)包人逾期付款工期可以順延為由進行反訴抗辯,司法實踐中卻往往得不到法官的支持,原因是法官的自由裁量權(quán)缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)矩!逗贤ā芬(guī)定承包人可順延工期的法條共有三條!逗贤ā返278條規(guī)定:“隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒有及時檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第283條規(guī)定:“發(fā)包人未按照約定的時間和要求提供原材料、設(shè)備、場地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。”《合同法》第284條規(guī)定:“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應(yīng)當采取措施彌補或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運、機械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實際費用。”問題是這三條規(guī)定對順延工期使用的詞語都是“可以”。就法律意義而言,“可以”是一個任意性的模態(tài)詞,對法律規(guī)定的事由,法官可以順延工期,也可以不順延工期。司法解釋第17條對此作統(tǒng)一規(guī)定:“發(fā)包人違反合同法第二百七十八條、二百八十三條和二百八十四條規(guī)定,承包人應(yīng)當及時書面催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)。發(fā)包人在合理期限內(nèi)未履行義務(wù),承包人有權(quán)要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工等損失,并相應(yīng)順延期。”承包人及時發(fā)出書面催告即辦理順延工期簽證。將成為企業(yè)合同履約管理的重要內(nèi)容。
措施五:墊資將作有效處理
施工中承包人墊資帶資施工已在實踐中很普遍,有的已經(jīng)全額墊資。問題是,司法審判中法官對此有的判墊資無效,也有判有效;有的判墊資款有利息,有的判沒有利息,墊資的效力問題成為當前司法實踐一個熱點的爭議問題。司法解釋第6條對此作出結(jié)論:“合同對墊資和支付墊資款利息有約定,承包人主張發(fā)包人按照約定支付墊資款本息的,應(yīng)予支持。合同對墊資利息沒有約定,承包人主張發(fā)包人支付利息的,不予支持。合同沒有約定墊資,發(fā)包人未支付的款項按照工程款處理。”
措施六:發(fā)包人逾期不答復(fù)承包人提交的結(jié)算報告將視為已經(jīng)確認
拖欠工程款越演越烈的一個重要原因,是不少發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算,有的一拖數(shù)年,遲遲不確認承包人提交的工程結(jié)算價款。司法解釋第22條對此開出的良方是:“建設(shè)工程施工合同約定,發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后,在約定期限內(nèi)不予答復(fù),視為認可竣工結(jié)算條件,承包人士張按照竣工結(jié)算文件作為結(jié)算依據(jù)的,應(yīng)予支持。”這貼良方僅適用承發(fā)包合同對工程價款結(jié)算的期限有明確約定的情況。
措施七:造價結(jié)算協(xié)議與審計報告發(fā)生矛盾以前者為準
在司法實踐中有關(guān)造價確認還存在一個疑難復(fù)雜的具體問題,承包人經(jīng)過反復(fù)努力,以自行協(xié)商或市場審價方式已經(jīng)確定工程結(jié)算,但事后發(fā)包人又以工程造價應(yīng)通過審計為由,通過審計部門提出一個審計報告,審計報告與已確認的結(jié)算發(fā)生差異,如是,案件審理又陷新的困境。司法解釋第25條對此作出明確的規(guī)定;“合同對工程結(jié)算有約定的,一方當事人主張按照審計機關(guān)作出的審計決定調(diào)整工程款的,人民法院不予支持”。