《建筑法》規(guī)定轉(zhuǎn)包的定義,轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務,將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。

因此構成轉(zhuǎn)包必須具有以下兩個要件:

(1)首先轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個沒有隸屬關系的獨立法人或其他組織或個人。如前文所述所謂轉(zhuǎn)包是承包人將其承包建設工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人,也就是說轉(zhuǎn)承包人對于轉(zhuǎn)包人來說必須是第三人而不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機構;筆者認為,承包人將其承包的建設工程“轉(zhuǎn)給”其分公司或內(nèi)部機構的行為,屬于承包人的內(nèi)部分工即經(jīng)營策略的范疇。

(2)其次承包人必須將全部建設工程任務轉(zhuǎn)給第三人。