工程的發(fā)包方就是將工程發(fā)包給承包商的，承包商在接受分包之后就是可以對于相應的工程進行一個轉包的，這個轉包就是有著一定的風險的。

一、工程轉包的風險是怎樣

　�。ㄒ唬┎嘶@子工程引發(fā)風險

　　對于這兩類建筑施工企業(yè)由于受各自利益受的驅動，一大批提籃子工程或掛靠工程便應運而生了。由于工程轉包容易導致工程成本的增加，導致工程質量的下降，一旦工程發(fā)生質量事故又容易發(fā)生責任主體互相推諉，發(fā)生扯皮現(xiàn)象。因此，探討工程轉包的法律風險和糾紛處理很有必要。

　�。ǘ�）掛靠引發(fā)的風險

　　掛靠，是指單位或個人，在未取得相應資質的前提下，借用符合資質的施工企業(yè)的名義承攬施工任務并向該資質施工企業(yè)交納相應“管理費”的行為。

　　根據(jù)《建筑法》第二十六條的規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資質證書、營業(yè)執(zhí)照，以及本公司的名義承攬工程。

　　1、掛靠人沒有從事建筑活動的主體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質等級。

　　2、被掛靠的施工企業(yè)具有與建設項目的要求相適應的資質等級證書，但缺乏承攬該工程項目的實際能力。

　　3、掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”，而該被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù)，被掛靠的企業(yè)收取“管理費”而不實施管理，或者所謂“管理”僅僅停留在形式上，不承擔技術、質量、經(jīng)濟責任等。

二、風險應承擔的法律后果

　�。ㄒ唬�掛靠當事人依法應當對法律后果承擔民事法律責任掛靠經(jīng)營關系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同，一般應以掛靠經(jīng)營者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應訴。

　�。ǘ�）(最高法院《民訴法意見》第43條規(guī)定：“個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。”)施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠施工企業(yè)名義簽訂建設工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。掛靠當事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無效。雙方應分別承擔過錯責任。

　�。ㄈ�）根據(jù)《建筑法》及有關司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個人對建設單位因此而遭受的損失承擔連帶賠償責任。如果建設單位在知情的情況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設單位也有過錯，應當承擔相應的過錯責任。

　�。ㄋ模┦┕て髽I(yè)具備相應的資質是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對于建設工程竣工前施工方未取得相應資質的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補，應確認為無效。

三、工程轉包

　�。ㄒ唬┙ㄔO工程的承包人將其承包的建設工程倒手轉讓給第三人，使該第三人實際上成為該建設工程新的承包人的行為。

　�。ǘ�）轉包與分包的根本區(qū)別在于：

　　轉包行為中，原承包人將其工程全部倒手轉給他人，自己并不實際履行合同約定的義務；

　　而在分包行為中，承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人，承包人仍然要就承包合同約定的全部義務的履行向發(fā)包人負責。

　　根據(jù)合同法和其他法律規(guī)定，承包人經(jīng)發(fā)包人同意將其部分工程分包給他人的行為是允許的，但不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。