建設(shè)工程施工合同是建設(shè)方進(jìn)行發(fā)包，承包人進(jìn)行施工的合同,；是建設(shè)工程質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制及工程款支付的主要依據(jù)。合同履行過程中因建設(shè)工程施工合同不規(guī)范、不嚴(yán)密等情況,合同雙方經(jīng)常發(fā)生糾紛，不僅給建設(shè)單位或承包單位帶來直接或間接的經(jīng)濟(jì)損失,而且給工程竣工結(jié)算帶來不少麻煩。因此,加強(qiáng)對(duì)建設(shè)工程施工合同的管理,通過對(duì)施工合同審查，發(fā)現(xiàn)施工合同中存在的潛在問題，盡可能地減少和避免在履行施工合同的過程中產(chǎn)生不必要的分歧和爭議，提高施工合同履約率，就成為建設(shè)工程施工合同審查的重點(diǎn)。

建設(shè)工程施工合同主要爭議要點(diǎn)：

1、合同主體資格、合同效力爭議；

2、工程質(zhì)量爭議；

3、造價(jià)結(jié)算爭議；

4、工程款支付爭議；

5、工程款欠付及利息爭議；

6、工程結(jié)算的審價(jià)與審計(jì)爭議

7、工期爭議；

8、保修及退還保修金爭議；

9、合同解除爭議；

10、違約責(zé)任及解決糾紛的方式

圍繞以上爭議焦點(diǎn)，就是建設(shè)工程施工合同的法律審查要點(diǎn)，分述如下：

一、審查合同主體是否合法、合同效力。

合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到合同是否合法、是否有效的問題。

在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)，對(duì)發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項(xiàng)重要準(zhǔn)備工作。根據(jù)法律規(guī)定，從事建設(shè)工程的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)，發(fā)包人發(fā)包的項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)是依法批準(zhǔn)的合法項(xiàng)目。違反這些規(guī)定，可能因簽訂合同主體不符合相關(guān)資質(zhì)等級(jí)或項(xiàng)目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級(jí)及履約信用，從事建設(shè)工程施工的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)；合同上單位名稱是否是全稱，單位名稱和印章是否一致，單位的地址（包括送達(dá)地址）和電話聯(lián)系方式等信息是否準(zhǔn)確；合同簽訂人員是否具有授權(quán)，本人和身份資料是否一致；單位建筑工程聯(lián)系人員和工程代表是否明確，變更聯(lián)系人和工程代表，交接程序是否合理安排，代表的權(quán)限范圍是否明確；單位經(jīng)營范圍是否包括建設(shè)工程，合同中是否明確單位經(jīng)營資格、信用等；合同是否有第三方參與，如果有設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理單位等第三方參與合同簽訂或履行過程，對(duì)自己的權(quán)利義務(wù)是否會(huì)產(chǎn)生不利影響；

二、審查合同內(nèi)容是否完備及工程量、工程質(zhì)量條款

1、審查合同權(quán)利義務(wù)，審查合同中規(guī)定雙方的權(quán)利義務(wù)，這些權(quán)利義務(wù)必須是可執(zhí)行和可實(shí)現(xiàn)的。

2、工程量條款的審查，審查工程量的確定、確認(rèn)方法，工程量調(diào)整依據(jù)；變更施工范圍、返工等情況

3、工程質(zhì)量約定的審查。審查工程質(zhì)量的確定、確認(rèn)方法程序。；質(zhì)量異議、質(zhì)量爭議的處理方式及工程質(zhì)量保修范圍、保修期和保修金規(guī)定等；工程質(zhì)量要明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

4、明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)力

5、需要分包的，具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責(zé)任與相互關(guān)系

三、 審查造價(jià)條款，防止造價(jià)結(jié)算爭議

關(guān)于工程造價(jià)的約定，是施工合同十分重要的內(nèi)容，合同價(jià)款是暫定價(jià)、固定單價(jià)還是固定總價(jià)，工程造價(jià)的確定是合同的關(guān)鍵性條款，工程造價(jià)的爭議也是建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛。由于大多數(shù)工程在施工過程中都不可避免發(fā)生設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證和材料差價(jià)等情形，因此難以“一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對(duì)價(jià)款調(diào)整的范圍、程序、計(jì)算依據(jù)和設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證、材料價(jià)格的審批、確認(rèn)做出明確規(guī)定。對(duì)于固定總價(jià)的合同，更應(yīng)在確定合同價(jià)款時(shí)充分考慮各方面的風(fēng)險(xiǎn)因素，確保贏利空間。對(duì)于墊資合同，則應(yīng)考慮墊資款回收的安全性。

四、審查工程款支付條款

合理安排工程進(jìn)度款支付方式 一般情況下，合同中約定工程進(jìn)度款按月支付，支付額度為上月完成工程量的相應(yīng)比例。但某些建設(shè)項(xiàng)目大量增加合同外的工作量，使工程造價(jià)成倍增長，而工程款支付以合同價(jià)款為基數(shù)，并根據(jù)形象進(jìn)度付款，造價(jià)的不準(zhǔn)確必然導(dǎo)致工程款支付嚴(yán)重不足。合同外增加的價(jià)款，應(yīng)約定當(dāng)月簽證，納入當(dāng)月支付。

五、工程款欠付及利息爭議、墊資爭議

關(guān)于拖欠工程價(jià)款應(yīng)當(dāng)支付利息的法律根據(jù)有兩類情形，一是有利息支付約定的，合同約定本身就是根據(jù)。二是雖然沒有約定，但合同法的法定孳息制度當(dāng)然可以作為發(fā)包方承擔(dān)利息支付責(zé)任法定依據(jù)。因?yàn)槔�息屬于法定孳息，�?yīng)當(dāng)自工程欠款發(fā)生時(shí)起算。在沒有墊資付息約定但存在發(fā)包方未按約撥付工程進(jìn)度款的情形下，要求發(fā)包方承擔(dān)墊資利息的法律依據(jù)是十分充分的。

六、工程結(jié)算的審價(jià)與審計(jì)爭議

對(duì)于政府投資或政府投資為主的項(xiàng)目，根據(jù)《審計(jì)法》和最高院的相關(guān)批復(fù)，審計(jì)本身是對(duì)被審計(jì)單位即發(fā)包人的審計(jì)，在沒有合同特別約定情況下，審計(jì)結(jié)果對(duì)承包人是沒有約束力的；承包人可在合同中約定發(fā)包人審價(jià)或?qū)徲?jì)的時(shí)間、逾期視為認(rèn)可承包人的送審價(jià)；對(duì)于非政府投資的項(xiàng)目，對(duì)無爭議部分結(jié)算先行確認(rèn)、有爭議的部分繼續(xù)審價(jià)或?qū)徲?jì)，對(duì)無爭議的結(jié)算部分協(xié)商先行達(dá)成付款協(xié)議，以緩解承包人的資金壓力。

七、工期爭議

工程期限的約定的審查，包括計(jì)劃開工日、實(shí)際開工日、計(jì)劃完工日、實(shí)際完工日、計(jì)劃竣工日和實(shí)際竣工日等的確認(rèn)程序和時(shí)間；工程階段工期要求；工期順延的條件和確認(rèn)程序；工期延誤、逾期竣工的違約責(zé)任及賠償范圍。

八、保修及退還保修金爭議

明確質(zhì)保金返還的年限，質(zhì)保金的結(jié)算方式。質(zhì)保金在質(zhì)保期滿無息返還，質(zhì)保期間發(fā)生的甲方維修費(fèi)用的規(guī)定。

質(zhì)保期均從最后一項(xiàng)單位單項(xiàng)工程工期竣工合格日開始計(jì)算。

大型設(shè)備的各配件質(zhì)保期的規(guī)定。

質(zhì)量保證期中的維修項(xiàng)目的再次的保修期限和保修金的問題。

九、合同解除爭議

合同提前終止、解除條件、確認(rèn)和后續(xù)處理程序的審查。合同終止、解除情況下已經(jīng)完成的工作量、工程質(zhì)量如何審查確認(rèn)；已購買材料設(shè)備的處理，工程資料的編制與移交的時(shí)限和程序；已完成工程與未完成工程的技術(shù)銜接和處理；合同終止、解除或者符合約定交付工程時(shí)的撤場(chǎng)時(shí)限、確認(rèn)程序；考慮合同訂立后的可變更可能。

十、違 約責(zé)任及解決違約責(zé)任的方式

施工合同中違約責(zé)任條款的審查。施工合同中違約責(zé)任與義務(wù)要相對(duì)應(yīng)，應(yīng)符合法律法規(guī)規(guī)定，約定的違約金和賠償金的數(shù)額不得高于或者低于法律法規(guī)規(guī)定的比例幅度或限額。特別對(duì)違約責(zé)任條款中的索賠條款，一定要審查清楚索賠的范圍，條件，時(shí)間，以及索賠費(fèi)用的計(jì)算方式、標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)檫@對(duì)工程造價(jià)控制有較大的影響。

爭議解決途徑的審查。一旦發(fā)生爭議，如何處理，索賠需要哪些文件，形式和程序怎么規(guī)定；如何通過法律途徑解決，是仲裁還是起訴到法院，是原告所在地法院還是被告所在地法院等等；注意考慮合同糾紛發(fā)生的可能。）審查施工合同解決爭議的條款時(shí)要注意：盡量選擇雙方協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)申請(qǐng)仲裁或訴訟。選擇仲裁時(shí)必須寫明仲裁機(jī)構(gòu)和仲裁地點(diǎn)，仲裁地點(diǎn)或法院盡量選擇就近建設(shè)方的地方，這樣可以節(jié)約解決爭議費(fèi)用，從而控制工程總費(fèi)用支出。