1 工程分包概念

  1.1 專業(yè)分包與勞務(wù)分包的概念

  根據(jù)《關(guān)于印發(fā)國家電網(wǎng)公司建設(shè)工程施工分包安全管理規(guī)定》相關(guān)規(guī)定,工程分包分為專業(yè)分包和勞務(wù)分包。

  1.1.1 專業(yè)分包

  專業(yè)分包是指施工承包商將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的專業(yè)分包商完成的活動。

  1.1.2 勞務(wù)分包

  勞務(wù)分包是指施工承包商或者專業(yè)承包商將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的勞務(wù)分包商完成的活動。勞務(wù)分包的本質(zhì)屬性是:其承包主體即從事勞務(wù)作業(yè)的承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì);承包指向的對象是完成工程分包的勞務(wù)作業(yè)而不是分包工程本身。

  (1)勞務(wù)分包派生于工程施工合同,屬于總承包施工合同等合同的從合同,即沒有建設(shè)工程施工合同,就不會派生出勞務(wù)分包合同。

 。2)勞務(wù)分包合同的內(nèi)容是指工程的施工勞務(wù),其發(fā)包人是建設(shè)工程總承包人,也可以是專業(yè)分包的承包人;其承包人是具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè)。由于勞務(wù)合同不是勞動合同,不屬《勞動法》的調(diào)整。

  (3)勞務(wù)分包合同的對象是計件或計時的施工勞務(wù),主要是指人工費用以及勞務(wù)施工的相應(yīng)管理費用,而不是指向分部分項的工程,不能計取分包的工程款。

  (4)勞務(wù)分包合同僅存于施工勞務(wù)的承包之間,其發(fā)包的是施工勞務(wù)而非分部分項工程,勞務(wù)分包與建設(shè)單位沒有直接的法律關(guān)系,總承包人或?qū)I(yè)分包的承包人發(fā)包勞務(wù),無須經(jīng)過建設(shè)單位或總承包人的同意。

  1.2 專業(yè)分包與勞務(wù)分包的區(qū)別

  1.2.1 合同標(biāo)的的指向不同

  勞務(wù)分包與專業(yè)工程分包最核心的區(qū)別就在于分包合同的內(nèi)容或者標(biāo)的不同,兩者涵蓋的范圍有明顯的區(qū)別。專業(yè)工程分包涵蓋了專業(yè)工程的所有工作。如提供專業(yè)技術(shù)、管理、材料的采購等等,其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工包料;勞務(wù)分包合同指向的是工程施工的勞務(wù),其表現(xiàn)形式主要體現(xiàn)為包工不包料。

  1.2.2 分包條件的限制不同

  總承包人對工程專業(yè)分包有一系列的限制,并且必須具備的一個重要條件是事先經(jīng)發(fā)包人的同意;勞務(wù)分包無須事先獲得發(fā)包人的同意。

  1.2.3 承擔(dān)責(zé)任的范圍不同

  專業(yè)工程分包條件下,總包要對分包工程實施管理,總分包雙方要對分包的工程以及分包工程的質(zhì)量缺陷向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。而勞務(wù)分包條件下,分包人可自行進(jìn)行管理,并且只對總包或工程分包人負(fù)責(zé),總包和工程分包人對發(fā)包人負(fù)責(zé),勞務(wù)分包人對發(fā)包人不直接承擔(dān)責(zé)任。

  1.2.4 計取的費用不同

  在勞務(wù)分包企業(yè)履行勞務(wù)分包合同中的勞務(wù)義務(wù)后獲得的是勞務(wù)報酬和一定的勞務(wù)管理費用。專業(yè)工程分包企業(yè)在履行了工程分包合同后獲得的工程價款中除勞務(wù)報酬部分,還有提供的技術(shù)、管理、材料等費用。這一區(qū)別也是由勞務(wù)分包與專業(yè)工程分包的內(nèi)容決定的。

  2 工程分包風(fēng)險分析

  2.1 電力施工企業(yè)分包管理中的風(fēng)險類型

  電力施工企業(yè)在分包管理中主要存在以下兩類風(fēng)險。

  2.1.1 勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包的風(fēng)險

  由于電力工程施工企業(yè)受施工人員、施工機(jī)具等限制,以及從工程成本等方面的考慮,現(xiàn)階段電力工程施工管理中比較多采用勞務(wù)分包。但在勞務(wù)分包過程中,由于管理不當(dāng),導(dǎo)致勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包,將會給施工企業(yè)帶來巨大的風(fēng)險。

 。1)勞務(wù)分包合同簽訂不嚴(yán)謹(jǐn)。勞務(wù)合同約定工作內(nèi)容不嚴(yán)謹(jǐn),導(dǎo)致勞務(wù)分包被認(rèn)定為違法分包或者轉(zhuǎn)包的風(fēng)險。

 。2)以包代管。施工企業(yè)成立了輸變電工程施工項目部,但項目部人員為企業(yè)正式員工較少,技術(shù)力量比較弱,主要從事大量的溝通協(xié)調(diào)等方面的工作,施工技術(shù)力量主要依賴分包商。

  (3)分包商“包工包料”。工程物資名為施工企業(yè)采購,實為分包商“包工包料”,自行采購工程物資。“包工包料”與否是認(rèn)定勞務(wù)分包的關(guān)鍵。

  2.1.2 掛靠

  掛靠是指單位或個人借用其他建筑企業(yè)名義承攬工程項目的行為。

 。1)包工頭借用電力施工單位資質(zhì)承攬電力工程業(yè)務(wù),較常見的為城市配網(wǎng)、農(nóng)網(wǎng)工程、營銷項目工程。

 。2)包工頭掛靠勞務(wù)企業(yè)承攬施工企業(yè)的勞務(wù)分包工作。

  2.2 違法分包和掛靠的風(fēng)險

  2.2.1 違法分包的風(fēng)險

  根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規(guī)定,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。因此,法律規(guī)定了懲罰性的法律責(zé)任。

 。1)直接導(dǎo)致合同無效。

  雙方因履行無效合同產(chǎn)生的損失由過錯方承擔(dān),一般情況下,勞務(wù)分包的發(fā)包方應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任。

 。2)行政處罰!督ㄖā返诹邨l規(guī)定,承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進(jìn)行分包的,責(zé)令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴(yán)重的,吊銷資質(zhì)證書。

  2.2.2 掛靠的風(fēng)險

 。1)包工頭的履約能力得不到保證。包工頭與掛靠的勞務(wù)分包企業(yè)之間僅僅存在繳納和收取管理費的關(guān)系,勞務(wù)分包企業(yè)并不會真正關(guān)心包頭是否會全面的履行勞務(wù)分包合同。

 。2)勞務(wù)分包過程中的施工安全和質(zhì)量得不到保證。勞務(wù)分包管理不善,發(fā)生安全、質(zhì)量事故。由于勞務(wù)分包的包工頭并沒有一套有效的管理班子,對工人施工的管理是一種簡單的粗放的管理。同時工人流動大,技術(shù)以及安全培訓(xùn)不到位,發(fā)生安全、質(zhì)量事故在所難免。

 。3)掛靠造成施工企業(yè)維穩(wěn)風(fēng)險增大。由于層層分包,各層分包商吞噬資金、包工頭挪用工程款、包工頭攜款潛逃等原因工程造成欠施工人員(農(nóng)民工)工資。分包商在施工過程中不合理述求不能滿足時,指使施工人員(農(nóng)民工)以欠薪為名圍堵施工單位。

  3 工程分包風(fēng)險應(yīng)對策略

  3.1 違法分包風(fēng)險的應(yīng)對策略

  3.1.1 簽訂嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膭趧?wù)分包合同

  在簽訂勞務(wù)分包合同時一定要對分包的范圍或者內(nèi)容的表述進(jìn)行仔細(xì)的推敲,明確將與技術(shù)、主要設(shè)備、材料、工程管理等方面的工作從分包合同中區(qū)別出來,將勞務(wù)分包的范圍嚴(yán)格限定在勞務(wù)這一范圍上來。

  3.1.2 施工項目部管理

  按照《國家電網(wǎng)公司施工項目部標(biāo)準(zhǔn)化工作手冊》等要求,成立相應(yīng)的施工項目部,配置完善項目部管理人員,增強(qiáng)施工企業(yè)項目部施工管理力量。

  3.1.3 主要工程材料采購

  施工企業(yè)按照國家法律法規(guī)以及國網(wǎng)公司的相關(guān)要求進(jìn)行工程主要材料的采購工作。主要材料采購量應(yīng)與工程設(shè)計量相匹配。

  3.2 掛靠風(fēng)險的應(yīng)對策略

  3.2.1 嚴(yán)禁包工頭借用電力施工企業(yè)資質(zhì)

  包工頭借用電力施工企業(yè)資質(zhì)參與電力工程施工,給電力施工企業(yè)造成的風(fēng)險極大,應(yīng)嚴(yán)格禁止。

  3.2.2 分包商資質(zhì)審查

  根 據(jù)國家電網(wǎng)公司的相關(guān)規(guī)定,進(jìn)一步加強(qiáng)對分包商資質(zhì)審查,加大對施工分包商資信管理的力度,建立合格分包商庫。

  3.2.3 分包商施工管理

  施工前要求分包商擬投入工程的施工人員具有相應(yīng)資格證書,施工過程中 “壓證”施工,確保主要施工人員為分包商企業(yè)技術(shù)力量。

  3.2.4 收取農(nóng)民工保證金

  為了工程勞務(wù)費順、利及時支付給分包商施工人員,農(nóng)民工能及時領(lǐng)取工資,建議電力施工企業(yè)研究收取部分農(nóng)民工工資作為保證金,從而大大減輕電力施工企業(yè)維穩(wěn)壓力。

  4 結(jié)束語

  目前,隨著各級電力公司集體平臺的搭建,集體企業(yè)施工管理規(guī)范化要求越來越高。通過對工程分包風(fēng)險及應(yīng)對分析,進(jìn)一步規(guī)范化管理,避免違法分包、掛靠的情況發(fā)生,從而減少電力施工企業(yè)和集體企業(yè)的風(fēng)險。