1索賠的概念

  索賠是在合同履行過程中,根據(jù)法律規(guī)定、合同的約定及慣例,合同當(dāng)事人一方因非自身的因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而造成的不應(yīng)由自己承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟損失或利益損害,通過一定的合法程序向?qū)Ψ教岢鼋o予賠償或者補償要求的行為。索賠是一種正當(dāng)?shù)臋?quán)利要求,是一種以法律和合同為依據(jù)的、合情合理的行為。

  2索賠發(fā)生的原因

  2.1 工程項目的特殊性。工程項目規(guī)模大、技術(shù)性強、投資額大、工期長、材料設(shè)備價格變化快、風(fēng)險大,使得工程項目在實施過程中存在許多不確定變化因素,而且發(fā)包人在實施過程中還會有許多新的決策,這樣索賠就必然發(fā)生。

  2.2 工程項目內(nèi)外部環(huán)境的復(fù)雜性和多樣性。工程項目的技術(shù)環(huán)境、經(jīng)濟環(huán)境、社會環(huán)境、法律環(huán)境的變化,會在工程實施過程中經(jīng)常發(fā)生,使得工程計劃實施過程與實際情況不一致。

  2.3 參與工程建設(shè)主體的多元性。一個工程項目往往會有發(fā)包人、總包人、工程師、分包人、材料設(shè)備供應(yīng)商等眾多參加單位。各方面的技術(shù)、經(jīng)濟關(guān)系錯綜復(fù)雜,既相互聯(lián)系,又相互影響,只要一方失誤,不僅會造成自己的損失,而且會影響其他參建者,造成他人損失。

  2.4 工程合同的復(fù)雜性及容易出錯性。建設(shè)工程合同文件多,而且復(fù)雜,經(jīng)常會出現(xiàn)措辭不當(dāng)、條理有缺陷、圖紙錯誤等情況,因而,索賠在所難免。

  3索賠的程序

  由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF―2013―0201)中對索賠約定如下:

  3.1承包人的索賠

  根據(jù)合同約定,承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和(或)延長工期的,應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠:

  (1)承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書,并說明發(fā)生索賠事件的事由;承包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的,喪失要求追加付款和(或)延長工期的權(quán)利;

  (2)承包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),向監(jiān)理人正式遞交索賠報告;索賠報告應(yīng)詳細(xì)說明索賠理由以及要求追加的付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料;

 。3)索賠事件具有持續(xù)影響的,承包人應(yīng)按合理時間間隔繼續(xù)遞交延續(xù)索賠通知,說明持續(xù)影響的實際情況和記錄,列出累計的追加付款金額和(或)工期延長天數(shù);

  (4)在索賠事件影響結(jié)束后28天內(nèi),承包人應(yīng)向監(jiān)理人遞交最終索賠報告,說明最終要求索賠的追加付款金額和(或)延長的工期,并附必要的記錄和證明材料。

  3.2對承包人索賠的處理

  對承包人索賠的處理如下:

  (1)監(jiān)理人應(yīng)在收到索賠報告后14天內(nèi)完成審查并報送發(fā)包人。監(jiān)理人對索賠報告存在異議的,有權(quán)要求承包人提交全部原始記錄副本;

 。2)發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人收到索賠報告或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的28天內(nèi),由監(jiān)理人向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的索賠處理結(jié)果。發(fā)包人逾期答復(fù)的,則視為認(rèn)可承包人的索賠要求;

 。3)承包人接受索賠處理結(jié)果的,索賠款項在當(dāng)期進(jìn)度款中進(jìn)行支付;承包人不接受索賠處理結(jié)果的,按照爭議解決條款約定處理。

  3.3發(fā)包人的索賠

  根據(jù)合同約定,發(fā)包人認(rèn)為有權(quán)得到賠付金額和(或)延長缺陷責(zé)任期的,監(jiān)理人應(yīng)向承包人發(fā)出通知并附有詳細(xì)的證明。

  發(fā)包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書,發(fā)包人未在前述28天內(nèi)發(fā)出索賠意向通知書的,喪失要求賠付金額和(或)延長缺陷責(zé)任期的權(quán)利。發(fā)包人應(yīng)在發(fā)出索賠意向通知書后28天內(nèi),通過監(jiān)理人向承包人正式遞交索賠報告。

  3.4 對發(fā)包人索賠的處理

  對發(fā)包人索賠的處理如下:

 。1)承包人收到發(fā)包人提交的索賠報告后,應(yīng)及時審查索賠報告的內(nèi)容、查驗發(fā)包人證明材料;

 。2)承包人應(yīng)在收到索賠報告或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后28天內(nèi),將索賠處理結(jié)果答復(fù)發(fā)包人。如果承包人未在上述期限內(nèi)作出答復(fù)的,則視為對發(fā)包人索賠要求的認(rèn)可;

 。3)承包人接受索賠處理結(jié)果的,發(fā)包人可從應(yīng)支付給承包人的合同價款中扣除賠付的金額或延長缺陷責(zé)任期;發(fā)包人不接受索賠處理結(jié)果的,按爭議解決條款約定處理。

 

  3.5 提出索賠的期限

  (1)承包人按竣工結(jié)算審核條款約定接收竣工付款證書后,應(yīng)被視為已無權(quán)再提出在工程接收證書頒發(fā)前所發(fā)生的任何索賠。

  (2)承包人按最終結(jié)清條款約定提交的最終結(jié)清申請單中,只限于提出工程接收證書頒發(fā)后發(fā)生的索賠。提出索賠的期限自接受最終結(jié)清證書時終止。

  4索賠的證據(jù)

  4.1招標(biāo)文件。招標(biāo)文件是項目合同文件的基礎(chǔ),不僅是承包商投標(biāo)報價的依據(jù),也是索賠時計算成本的依據(jù)。

  4.2投標(biāo)報價文件。在投標(biāo)報價文件中,承包商對各分項項目列出了數(shù)量和價格,這些文件在中標(biāo)及簽訂施工合同以后都成為正式合同的組成部分,也是施工索賠的基本依據(jù)。

  4.3施工協(xié)議書及其附屬文件。在簽訂施工合同以前合同雙方對于施工合同的討論紀(jì)要文件中,如果對招標(biāo)文件中的某個合同條款進(jìn)行了修改或解釋,這也是將來索賠計價的依據(jù)。

  4.4來往信件。如工程變更指令、口頭變更確認(rèn)函、加速施工指令、施工單價變更通知等,這些信函都具有與合同文件同等的效力,是結(jié)算和索賠的依據(jù)資料。

 4.5會議記錄。如標(biāo)前會議紀(jì)要、施工協(xié)調(diào)會議紀(jì)要、施工進(jìn)度變更會議紀(jì)要、施工技術(shù)討論會議紀(jì)要、索賠會議紀(jì)要等。   4.6施工現(xiàn)場記錄。包括施工日志、施工檢查記錄、工時記錄、質(zhì)量檢查記錄、設(shè)備或材料使用記錄、施工進(jìn)度記錄或者工程照片、錄像等。對于重要記錄,如質(zhì)量檢查、驗收記錄,還應(yīng)有合同約定的駐現(xiàn)場監(jiān)理人員簽字。

  4.7工程財務(wù)記錄。如工程進(jìn)度款支付申請、工人勞動計時卡和工資單、設(shè)備、材料和零配件采購單、付款收據(jù)、工程月開支等。在索賠計價工作中,財務(wù)單證十分重要。

  4.8施工氣象記錄。許多工程的工期拖延索賠與氣象條件有關(guān),施工現(xiàn)場應(yīng)注意記錄和收集氣象資料,如每月降水量、風(fēng)力、氣溫、河水位、河水流量、洪水位、基坑地下水狀況等。

  4.9市場信息資料。對于大中型土建工程,一般工期較長,對物價變動等資料應(yīng)系統(tǒng)的收集整理,這對工程款的調(diào)價是必不可少的,對索賠也同等重要。如工程所在地有關(guān)部門出版的刊物、外匯兌換率行情、工人工資調(diào)整等。

  4.10工程所在國家的政策法令文件。如貨幣匯兌限制指令、調(diào)整人工單價的決定、稅收政策的調(diào)整等。

  5索賠的管理

  5.1開工前進(jìn)行施工合同的交底。開工前合同談判及簽訂相關(guān)人員需要對合同實施人員,主要是工程項目所有的管理人員進(jìn)行交底,交底的內(nèi)容包括合同工期、合同范圍、質(zhì)量要求、存在的風(fēng)險、施工中注意的索賠點及談判過程中的其他注意事項。要讓所有管理人員都熟悉合同,及時發(fā)現(xiàn)合同變更,收集合同變更資料,為索賠準(zhǔn)備第一手資料。

  5.2施工過程中認(rèn)真履行施工合同。施工過程中按照合同約定進(jìn)行施工,完成合同要求的任務(wù),避免因不執(zhí)行合同而給對方造成損失,而讓對方進(jìn)行索賠。同時督促對方履行合同,如對方未按合同規(guī)定履行,及時開展索賠工作。

  5.3做好索賠工作。索賠不是一個人的事,需要項目全體人員的配合。合同履行過程中要及時做好索賠資料的收集工作,專人管理,這樣在索賠時才可以做到有理有據(jù)。索賠是一項復(fù)雜的系統(tǒng)工作,對于維護自身的合法權(quán)益,增加企業(yè)的經(jīng)濟效益,提高管理水平都有重要的作用。

  索賠管理是施工企業(yè)經(jīng)營管理中的一項不可缺少的內(nèi)容,要努力提高合同管理能力,增強施工索賠意識,提高索賠技能。而發(fā)展健康的索賠工作有利于強化合同意識,提高履約能力和企業(yè)管理水平,有利于提高施工企業(yè)的競爭能力。