發(fā)包人在選定個人承包時,需要確定個人是否有資質(zhì),否則屬于違法發(fā)包行為。因此,想必大家想知道關(guān)于發(fā)包人能不能將工程發(fā)包給個人?工程發(fā)包方應(yīng)具備什么合法資格?承包人與發(fā)包人之間糾紛的如何處理?
一、發(fā)包人能不能將工程發(fā)包給個人
我國《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)規(guī)定,發(fā)包單位應(yīng)當將建筑工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位,且根據(jù)住建部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標準》,個人不符合企業(yè)資質(zhì)的主體條件,無法申領(lǐng)取得建設(shè)工程施工所需的資質(zhì),因此,住建部頒發(fā)的《建筑工程施工轉(zhuǎn)包違法分包等違法行為認定查處管理辦法(試行)》中明確規(guī)定,發(fā)包人把工程發(fā)包給個人或承包人將工程分包給個人的做法,均屬于違法發(fā)包行為。
作為發(fā)包人,如果將工程發(fā)包給個人,除了可能會遭受罰款、降低資質(zhì)等級、停業(yè)整頓等行政處罰外,還可能面臨以下幾點民事責任風險:
第一,個人承包者雇傭的雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害,違法發(fā)包人應(yīng)當與雇主承擔連帶賠償責任。
第二,個人承包經(jīng)營者違反勞動合同法招用勞動者,給勞動者造成損害的,違法發(fā)包人與個人承包經(jīng)營者承擔連帶責任。
第三,個人承包者欠付工程款,違法發(fā)包人在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔責任。
因此,發(fā)包人應(yīng)當將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位,并對其資質(zhì)條件嚴格審查,同時加強對分包單位的監(jiān)督和管理。
《中華人民共和國建筑法》第六十五條
發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位的,或者違反本法規(guī)定將建筑工程肢解發(fā)包的,責令改正,處以罰款。
二、工程發(fā)包方應(yīng)具備什么合法資格
1、必須具有籌建許可證
登記主管機關(guān)對申請籌建登記的企業(yè),在核準登記后核發(fā)《籌建許可證》。一般認為,未領(lǐng)取籌建許可證的,不具有簽訂建設(shè)工程合同的相應(yīng)權(quán)利能力和行為能力。
2、必須辦理了建設(shè)工程規(guī)劃許可證
在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的,建設(shè)單位或者個人應(yīng)當向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的鎮(zhèn)人民政府申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證。
通過該規(guī)定可以看出,建設(shè)工程發(fā)包人取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證是其對外發(fā)包的基本條件。
3、必須辦理了建設(shè)用地規(guī)劃許可證
在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)以劃撥方式提供國有土地使用權(quán)的建設(shè)項目,經(jīng)有關(guān)部門批準、核準、備案后,建設(shè)單位應(yīng)當向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提出建設(shè)用地規(guī)劃許可申請,由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門依據(jù)控制性詳細規(guī)劃核定建設(shè)用地的位置、面積、允許建設(shè)的范圍,核發(fā)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。因此,建設(shè)單位如果沒有用地批準手續(xù),也就沒有資格與施工單位簽訂施工承包合同。
4、必須具有建設(shè)工程所在地塊的立項批文。
三、承包人與發(fā)包人之間糾紛的如何處理
承包人與發(fā)包人一旦簽訂了建設(shè)工程施工合同,承包人就應(yīng)當按照合同約定全面履行合同義務(wù)。如果承包人非法轉(zhuǎn)包工程項目,從施工合同主體的相對性角度來看,承包人就構(gòu)成對施工合同的實質(zhì)性違約,發(fā)包人當然可以根據(jù)施工合同的約定追究承包人的違約責任并可以依法解除與承包人簽訂的施工合同。因承包人的非法轉(zhuǎn)包工程行為,造成工期延誤及出現(xiàn)工程質(zhì)量問題的,發(fā)包人還可以向承包人提出賠償要求。
如果承包人是采取掛靠方式非法轉(zhuǎn)包工程的,出借資質(zhì)的被掛靠施工企業(yè)與建設(shè)單位所簽訂的施工合同無效。掛靠人與被掛靠人對建設(shè)單位因此而造成的損失承擔連帶賠償責任。如果建設(shè)單位在知情的情況下,仍然與被掛靠的施工企業(yè)簽訂施工合同的,則建設(shè)單位對該轉(zhuǎn)包行為也有過錯,建設(shè)單位應(yīng)當承擔相應(yīng)的過錯責任。
當承包人非法轉(zhuǎn)包工程被依法認定為無效后,承包人與發(fā)包人之間就不可避免的會產(chǎn)生工程款就算糾紛。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第三條的相關(guān)規(guī)定,工程款如何結(jié)算取決于工程是否竣工驗收合格。建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。建設(shè)工程施工合同無效,且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應(yīng)予支持;修復后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。因建設(shè)工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯的,也應(yīng)承擔相應(yīng)的民事責任。