建筑工程分包主要分為專業(yè)工程分包和勞務工程分包,建筑工程勞務分包要注意什么?實務中建筑工程分包要注意分包合同的范圍和審查分包合同簽約主體資格。

  (一)分包合同的范圍

  《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》(建設部第124號令)第4條、第5條將分包分為專業(yè)工程分包和勞務作業(yè)分包兩部分。

  專業(yè)工程分包主要是指施工總承包企業(yè)將其所承包的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動。

  勞務作業(yè)分包主要是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務作業(yè)發(fā)包給勞務分包企業(yè)完成的活動。

  2005年建設部《關于建立和完善勞務分包制度發(fā)展建筑勞務企業(yè)的意見》(建市[2005]131號)規(guī)定,從2005年7月1日起,用三年時間,在全國建立基本規(guī)范的建筑勞務分包制度,農(nóng)民工基本被勞務企業(yè)或其他企業(yè)直接吸納,“包工頭”承攬分包業(yè)務基本被禁止。

  自此要求從事勞務分包的主體必須是企業(yè)的形式,《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》(建設部第159號令)進一步強調(diào)勞務分包企業(yè)應當取得資質(zhì)方能從業(yè)。建設部《建筑業(yè)勞務分包企業(yè)資質(zhì)標準》將勞務作業(yè)劃分為木工作業(yè)、砌筑作業(yè)、抹灰作業(yè)、石制作業(yè)、油漆作業(yè)、鋼筋作業(yè)、混凝土作業(yè)、腳手架搭設、模板作業(yè)、焊接作業(yè)、水暖電安裝作業(yè)、鈑金及架線工程作業(yè)等13種類別,從事上述勞務作業(yè)均需取得相應資質(zhì)。

  (二)審查分包合同簽約主體資格

  簽訂分包合同前要強化對簽約對象的合法性審查,了解其基本情況,以規(guī)避簽約風險,同時完善以下資料的審核、收集工作。

  1、證照審查

  區(qū)分營業(yè)執(zhí)照,看其是持《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的獨立法人,還是持《營業(yè)執(zhí)照》分支機構或其他經(jīng)濟組織,其意義在于兩者主體均可簽訂合同,但簽訂建筑施工合同、勞務分包等合同主體應當是持《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的法人單位,因建筑施工領域奉行“項目法人負責制”,企業(yè)法人部門單位,較為常見的是項目部未經(jīng)授權無權簽訂分包合同。

  2、資質(zhì)審查

  《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》國家對從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程活動的建筑業(yè)企業(yè)實行資質(zhì)管理,應審查簽訂分包合同的主體是否具有相關資質(zhì)。最高院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2007]14號)規(guī)定,未取得資質(zhì)、借用資質(zhì)、超越資質(zhì)簽訂的合同均屬無效合同。

  3、經(jīng)辦人審查

  經(jīng)辦人系法定代表人的,可直接簽訂分包合同,無需單位授權;之外的任何委托代理人,應持單位出具的《授權委托書》及其身份證復印件,明確其身份和授權范圍后方可簽約。

  建筑工程領域內(nèi)的合同涉及標的大,影響面廣,《合同法》第270條規(guī)定該領域所簽合同應當采用書面形式,分包合同亦不例外。簽訂合同的同時應強化、完善證據(jù)意識,注意收集簽約對方的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》和《組織代碼證》、《建筑企業(yè)資質(zhì)證書》、《企業(yè)法人授權委托書》及委托代理人身份證復印件等各項資料,上述資料均需加蓋單位公章以便今后核對真假。

  實踐中,就發(fā)現(xiàn)訴訟階段,對方提供營業(yè)執(zhí)照上的公章與簽約階段所留存的公章印模不同;其次,可通過當?shù)毓ど碳t盾網(wǎng)等相關部門查詢營業(yè)執(zhí)照及資質(zhì)證真?zhèn),同時與其單位聯(lián)系核查簽約人有無授權。