在建筑行業(yè)當中,存在不少的分包和轉(zhuǎn)包的行為,一般情況下,發(fā)包人可以將部分工程分包給具有相關資質(zhì)的單位,分包方需要對總承包方負責,然而在現(xiàn)實生活中,建筑行業(yè)層層分包的情況非常多,因此產(chǎn)生的各類事故也比較多,實際上,有些類型的工程是不允許轉(zhuǎn)包的,那么建筑工程不能轉(zhuǎn)包的類型有哪些?
一、建筑工程不能轉(zhuǎn)包的類型有哪些
1、施工總承包單位未在施工現(xiàn)場設立項目管理機構(gòu),未對該工程的施工活動進行管理的;
2、專業(yè)承包單位不履行管理義務,只對實際施工、采購單位或個人收取管理費用的;
3、勞務分包單位計取的是除上繳施工總承包單位管理費之外的所有工程價款;
4、施工總承包單位以合作、個人承包等名義將所承包的全部工程交由其他單位或個人完成。
二、非法轉(zhuǎn)包法律后果
我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。
1、轉(zhuǎn)包行為無效
如前文所述我國《合同法》、《建筑法》及《建設工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,我國《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設工程的行為無效。
2、轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收
《司法解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。
3、建設工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款
按照《司法解釋》第二條規(guī)定,雖然在轉(zhuǎn)包的情況下,轉(zhuǎn)包合同無效,但如果轉(zhuǎn)承包人承建的建設工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人仍然可以主張工程價款。
4、轉(zhuǎn)包工程的,轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰
我國《建筑法》第六十七條第一款規(guī)定:“承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反本法規(guī)定進行分包的,責令改正,沒收違法所得,并處罰款,可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書。”
三、工程轉(zhuǎn)包的風險有哪些
1、菜籃子工程引發(fā)風險
對于這兩類建筑施工企業(yè)由于受各自利益受的驅(qū)動,一大批提籃子工程或掛靠工程便應運而生了。由于工程轉(zhuǎn)包容易導致工程成本的增加,導致工程質(zhì)量的下降,一旦工程發(fā)生質(zhì)量事故又容易發(fā)生責任主體互相推諉,發(fā)生扯皮現(xiàn)象。因此,探討工程轉(zhuǎn)包的法律風險和糾紛處理很有必要。
2、掛靠引發(fā)的風險
掛靠,是指單位或個人,在未取得相應資質(zhì)的前提下,借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務并向該資質(zhì)施工企業(yè)交納相應“管理費”的行為。
根據(jù)《建筑法》第二十六條的規(guī)定,承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書,并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個人使用本公司的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以及本公司的名義承攬工程。