施工單位是需要具有相應(yīng)資質(zhì)才能承包工程的，在實(shí)踐中會(huì)有很多工程非法轉(zhuǎn)包的情形發(fā)生，這對(duì)工程質(zhì)量安全會(huì)構(gòu)成一定的威脅，所以我國(guó)法律禁止非法轉(zhuǎn)包。建筑工程非法轉(zhuǎn)包要承擔(dān)刑事責(zé)任嗎？

一、非法轉(zhuǎn)包的定義

　　非法轉(zhuǎn)包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設(shè)任務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，轉(zhuǎn)讓人退出承包關(guān)系，受讓人成為承包合同的另一方當(dāng)事人的行為。由于轉(zhuǎn)包容易使不具有相應(yīng)資質(zhì)的承包者進(jìn)行工程建設(shè)，以致造成工程質(zhì)量低下、建設(shè)市場(chǎng)混亂，所以我國(guó)法律、行政法規(guī)均作了禁止轉(zhuǎn)包的規(guī)定。實(shí)踐中，常見(jiàn)的轉(zhuǎn)包行為有兩種形式：一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給別人；另一種是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人即變相的轉(zhuǎn)包。但不論何種形式，都是法律所不允許的。因此也可稱為“違法轉(zhuǎn)包”。

二、建筑工程非法轉(zhuǎn)包要承擔(dān)刑事責(zé)任嗎

　　1、建筑工程轉(zhuǎn)包違法，簽訂的建筑工程轉(zhuǎn)包合同無(wú)效。

　　根據(jù)合同法的相關(guān)規(guī)定，建筑工程轉(zhuǎn)包合同內(nèi)容違法的，轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)互相予以返還，并且承包人與實(shí)際施工人需要根據(jù)過(guò)錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，賠償發(fā)包人相應(yīng)的損失。

　　2、承包人、實(shí)際施工人因非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所獲取的非法所得要予以沒(méi)收。

　　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則相關(guān)規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

　　3、已完成建筑工程質(zhì)量合格的，要支付相應(yīng)的工程款。

　　根據(jù)上述司法解釋規(guī)定，轉(zhuǎn)包合同無(wú)效，建設(shè)工程質(zhì)量合格的，轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價(jià)款，但工程質(zhì)量最終檢測(cè)不合格的，發(fā)包人可以不付工程款，已付款的可以要求返還。

　　4、轉(zhuǎn)包工程的，轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。諸如責(zé)令改正，沒(méi)收違法所得，并處罰款，可以責(zé)令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級(jí)。在情節(jié)嚴(yán)重時(shí)，還會(huì)被吊銷資質(zhì)證書(shū)。按照目前的法律規(guī)定，就非法轉(zhuǎn)包本身而言尚不涉及刑事責(zé)任。

三、相關(guān)法律規(guī)定

　　《建筑法》第28條規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

　　《合同法》第272條第2款后段規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

　　《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》：

　　第四條　承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

　　第八條　承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

　　1、明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

　　2、合同約定的期限內(nèi)沒(méi)有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

　　3、已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

　　4、將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

　　第十條　建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。