現(xiàn)在的工程建設(shè)中,分包和轉(zhuǎn)包的現(xiàn)象是很多的,工程轉(zhuǎn)包需要符合相關(guān)的規(guī)定,比如分包方是否有承包工程建設(shè)的資質(zhì)等等,如果把工程轉(zhuǎn)包給了沒有資質(zhì)的單位,也就屬于非法轉(zhuǎn)包,可能會觸犯相關(guān)的法律規(guī)定,是需要承擔(dān)責(zé)任的,那么非法轉(zhuǎn)包工程的法律責(zé)任是什么?
一、非法轉(zhuǎn)包工程的法律責(zé)任
我國法律、法規(guī)及《司法解釋》均明確禁止轉(zhuǎn)包并對轉(zhuǎn)包的處理作出了明確的規(guī)定。
1、轉(zhuǎn)包行為無效
如前文所述我國《合同法》、《建筑法》及《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》均明確禁止轉(zhuǎn)包行為,我國《合同法》第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效,《司法解釋》第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的行為無效。
2、轉(zhuǎn)包人因非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程所獲取的非法所得要予以沒收
《司法解釋》第四條規(guī)定:承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。
3、建設(shè)工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款
按照《司法解釋》第二條規(guī)定,雖然在轉(zhuǎn)包的情況下,轉(zhuǎn)包合同無效,但如果轉(zhuǎn)承包人承建的建設(shè)工程質(zhì)量合格的,轉(zhuǎn)承包人仍然可以主張工程價款。
4、轉(zhuǎn)包工程的,轉(zhuǎn)包人還可能受到行政處罰。
二、非法轉(zhuǎn)包的認定標準是什么
1、首先轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個沒有隸屬關(guān)系的獨立法人或其他組織或個人。如前文所述所謂轉(zhuǎn)包是承包人將其承包建設(shè)工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人,也就是說轉(zhuǎn)承包人對于轉(zhuǎn)包人來說必須是第三人而不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機構(gòu);筆者認為,承包人將其承包的建設(shè)工程“轉(zhuǎn)給”其分公司或內(nèi)部機構(gòu)的行為,屬于承包人的內(nèi)部分工即經(jīng)營策略的范疇。
2、其次承包人必須將全部建設(shè)工程任務(wù)轉(zhuǎn)給第三人。承包人必須是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人才構(gòu)成轉(zhuǎn)包,而不是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項工程或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人,承包人只是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人,應(yīng)構(gòu)成分包或非法分包而不是轉(zhuǎn)包。
三、非法轉(zhuǎn)包與違法分包的主要區(qū)別
1、主體不同。轉(zhuǎn)包發(fā)生在總承包人和轉(zhuǎn)承包人之間;分包則發(fā)生在總承包人與分包人之間;
2、對象不同。轉(zhuǎn)包的對象是施工合同的全部工程;而分包僅指主體工程外的分部分項工程,是承發(fā)包合同中一部分;
3、合同效力不同。轉(zhuǎn)包屬于法律法規(guī)所明確禁止的無效行為;違法分包為法律所禁,而建設(shè)工程總承包合同中明確有約定了可以分包或者經(jīng)建設(shè)單位認可的分包屬合法行為;
4、對應(yīng)的義務(wù)不同。轉(zhuǎn)包合同中,總承包人不履行建設(shè)工程合同全部義務(wù),不履行施工、管理、技術(shù)指導(dǎo)等責(zé)任;而分包合同中,總承包人成立項目部,派出專業(yè)技術(shù)人員對分承包人的工作內(nèi)容進行監(jiān)督、管理和指導(dǎo)。