第八節(jié)　合同的履行、變更和轉(zhuǎn)讓

　　一、合同的履行
　　(一)合同履行的概念：是指合同各方當(dāng)事人按照合同的規(guī)定，全面履行各自的義務(wù)，實(shí)現(xiàn)各自的權(quán)利，使各方的目的得以實(shí)現(xiàn)的行為。
　　(二)合同履行的原則
　　1．全面履行的原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。即按合同約定的標(biāo)的、價款、數(shù)量、質(zhì)量、地點(diǎn)、期限、方式等全面履行各自的義務(wù)。按照約定履行自己的義務(wù)，既包括全面履行義務(wù)，也包括正確適當(dāng)履行合同義務(wù)。
　　合同有明確約定的，應(yīng)當(dāng)依約定履行。但是，合同約定不明確并不意味著合同無須全面履行或約定不明確的部分可以不履行。
　　合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補(bǔ)充。不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定，一般只能適用于部分常見條款欠缺或者不明確的情況，因?yàn)橹挥羞@些內(nèi)容才能形成一定的交易習(xí)慣。如果按照上述辦法仍不能確定合同如何履行的．適用下列規(guī)定進(jìn)行履行：
　　(1)質(zhì)量要求不明的，按國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行，沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。作為建設(shè)工程合同中的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，大多是強(qiáng)制性的國家標(biāo)準(zhǔn)，因此，當(dāng)事人的約定不能低于國家標(biāo)準(zhǔn)。
　　(2)價款或報酬不明的，按訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的．按規(guī)定履行。在建設(shè)工程施工合同中，合同履行地是不變的，肯定是工程所在地。因此，約定不明確時，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行工程所在地的市場價格。
　　(3)履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接收貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的在履行義務(wù)一方所在地履行。
　　2004年考題：依據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)合同履行地點(diǎn)約定不明確，且又不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時( )履行。
　　A．交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地；B．給付貨幣的，在給付貨幣一方所在地
　　C．交付動產(chǎn)的，在接受動產(chǎn)一方所在地；D．設(shè)備采購，在采購方所在地；E．材料采購，在供貨方所在地 。 答案：A、E。
　　(4)履行期限不明確的．債務(wù)人可以隨時履行．債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。
　　(5)履行方式不明確的．按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。
　　(6)履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方承擔(dān)。
　　合同在履行中既可能是按照市場行情約定價格，也可能是執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價。如果是按照市場行情約定價格履行，則市場行情的波動不應(yīng)影響合同價，合同仍執(zhí)行原價格。如果執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的．在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時按照原價格執(zhí)行；遇價格下降時，按新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的．遇價格上漲時．按新價格執(zhí)行；價格下降時，按原價格執(zhí)行。
　　2004年考題：依據(jù)《合同法》的規(guī)定，執(zhí)行政府定價或政府指導(dǎo)價的合同，合同當(dāng)事人一方逾期接受貨物時，遇價格上漲，應(yīng)( )。
　　A．按原價格執(zhí)行 ；B．按新價格執(zhí)行；C．按原價和新價的平均價執(zhí)行 ；D．按市場價執(zhí)行 。 答案：B。
　　2．誠實(shí)信用原則：當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助和保密的義務(wù)。
　　(三)合同履行中的抗辯權(quán)：抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同的履行中，雙方都應(yīng)當(dāng)履行自己的債務(wù)，一方不履行或者有可能不履行時，另一方可以據(jù)此拒絕對方的履行要求。
　　2004年考題：《合同法》中規(guī)定的合同履行抗辯權(quán)，是指合同履行過程中當(dāng)事人任何一方因?qū)Ψ降倪`約而( )的行為。
　　A．解除合同 ；B．變更合同 ；C．轉(zhuǎn)讓合同 ；D．中止履行合同義務(wù) 。答案：D。
　　1．同時履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。沒有先后履行順序的。應(yīng)當(dāng)同時履行。同時履行抗辯權(quán)包括：①一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；②一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
　　同時履行抗辯權(quán)的適用條件是：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù)；(2)合同中未約定履行的順序；(3)對方當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)對方的對價給付是可能履行的義務(wù)。所謂對價給付是指一方履行的義務(wù)和對方履行的義務(wù)之間具有互為條件、互為牽連的關(guān)系并且在價格上基本相等。
　　2．后履行抗辯權(quán)：后履行抗辯權(quán)也包括兩種情況：①當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)．有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)先履行的一方未履行時，后履行的一方有權(quán)拒絕其對本方的履行要求；②應(yīng)當(dāng)先履行的一方履行債務(wù)不符合規(guī)定的，后履行的一方也有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
　　后履行抗辯權(quán)應(yīng)滿足的條件為：(1)由同一雙務(wù)合同產(chǎn)生互負(fù)的對價給付債務(wù)；(2)合同中約定了履行的順序；(3)應(yīng)當(dāng)先履行的合同當(dāng)事人沒有履行債務(wù)或者沒有正確履行債務(wù)；(4)應(yīng)當(dāng)先履行的對價給付是可能履行的義務(wù)。
　　3、先履行抗辯權(quán)：又稱不安抗辯權(quán)，是指合同中約定了履行的順序，合同成立后發(fā)生了應(yīng)當(dāng)后履行合同一方財務(wù)狀況惡化的情況．應(yīng)當(dāng)先履行合同一方在對方未履行或者提供擔(dān)保前權(quán)拒絕先為履行。
　　應(yīng)當(dāng)先履行合同的一方有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行（記）： (1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化； (2)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的； (3)喪失商業(yè)信譽(yù)；(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
　　當(dāng)事人中止履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保時應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，中止履行一方可以解除合同。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)就中止履行合同的應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
　　(四)合同不當(dāng)履行的處理
　　1、因債權(quán)人致使債務(wù)人履行困難的處理： 合同生效后．當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。債權(quán)人分立、合并或者變更住所應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。如果沒有通知債務(wù)人．會使債務(wù)人不知向誰履行債務(wù)或者不知在何地履行債務(wù)，致使履行債務(wù)發(fā)生困難。出現(xiàn)這些情況，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。
　　2、提前或者部分履行的處理： 提前履行是指債務(wù)人在合同規(guī)定的履行期限到來之前就開始履行自己的義務(wù)。部分履行是指債務(wù)人沒有按照合同約定履行全部義務(wù)而只履行了自己的一部分義務(wù)。提前或者部分履行會給債權(quán)人承受權(quán)利帶來困難或者增加費(fèi)用。　債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前或部分履行債務(wù)，由此增加的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。但不損害債權(quán)人利益且債權(quán)人同意的情況除外。
　　3合同不當(dāng)履行中的保全措施：保全措施是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害時，允許債權(quán)人為確保其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的法律措施。這些措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。
　　 (1)代位權(quán)：是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。但該債權(quán)專屬于債務(wù)人時不能行使代位權(quán)。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人債權(quán)為限．其發(fā)生的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。
　　2004年考題：工程竣工1年后，房地產(chǎn)開發(fā)商尚欠施工企業(yè)一筆工程款，并以資金緊張為由拒不付款。同時，購房者也拖欠房地產(chǎn)開發(fā)商的購房款，且已到該支付的時間。此時，施工企業(yè)應(yīng)( )。
　　A．以自己的名義向人民法院主張該購房款；B．以房地產(chǎn)開發(fā)商名義向人民法院主張該購房款；
　　C．以自己的名義直接向購房者主張該購房款；D．以房地產(chǎn)開發(fā)商名義直接向購房者主張該購房款�！　　　　〈鸢福篈。
　　(2)撤銷權(quán)：是指因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人債權(quán)為限，其發(fā)生的費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅�！　�

　　二、合同的變更：是指當(dāng)事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力，但尚未履行或者尚未完全履行的合同，進(jìn)行修改或補(bǔ)充所達(dá)成的協(xié)議�！逗贤�法》規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致可以變更合同。合同的變更一般不涉及已履行的內(nèi)容。
　　有效的合同變更必須要有明確的合同內(nèi)容的變更。如果當(dāng)事人對合同的變更約定不明確，視為沒有變更。合同變更后，當(dāng)事人須按變更后的合同履行。
　　三、合同履行中的債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)轉(zhuǎn)移： 合同內(nèi)可以約定，履行過程中由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)或由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)．但合同當(dāng)事人之間的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系并不因此而改變。
　　 (一)債務(wù)人向第三人履行債務(wù)：合同內(nèi)可以約定由債務(wù)人向第三人履行部分義務(wù)。
　　這種情況的法律關(guān)系的特點(diǎn)表現(xiàn)為： (1)債權(quán)的轉(zhuǎn)讓在合同內(nèi)有約定，但不改變當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；(2)在合同履行期限內(nèi)．第三人可以向債務(wù)人請求履行，債務(wù)人不得拒絕； (3)對第三人履行債務(wù)原則上不能增加履行的難度和履行費(fèi)用，否則增加費(fèi)用部分應(yīng)由合同當(dāng)事人的債權(quán)人給予補(bǔ)償； (4)債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)向合同當(dāng)事人的債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，即仍由合同當(dāng)事人依據(jù)合同追究對方的違約責(zé)任，第三人沒有此項(xiàng)權(quán)利，他只能將違約的事實(shí)和證據(jù)提交給合同的債權(quán)人。
　　(二)由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)：合同內(nèi)可以約定由第三人向債權(quán)人履行部分義務(wù)，如施工合同的分包。這種情況的法律關(guān)系特點(diǎn)表現(xiàn)為： (1)部分義務(wù)由第三人履行屬于合同內(nèi)的約定，但當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系并不因此而改變； (2)在合同履行期限內(nèi)，債權(quán)人可以要求第三人履行債務(wù)．但不能強(qiáng)迫第三人履行債務(wù)；(3)第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，仍由合同當(dāng)事人的債務(wù)方承擔(dān)違約責(zé)任，即債權(quán)人不能直接追究第三人的違約責(zé)任。
　　2004年考題：按照《合同法》規(guī)定，與合同轉(zhuǎn)讓中的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”比較，“由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)”的主要特點(diǎn)表現(xiàn)為( )。
　　A 合同當(dāng)事人沒有改變； B．第三人可以向債權(quán)人行使抗辯權(quán)；C．第三人可以與債權(quán)人重新協(xié)商合同條款
　　D．第三人履行債務(wù)前，債務(wù)人需首先征得債權(quán)人同意；E．第三人履行債務(wù)后，由債務(wù)人與債權(quán)人辦理結(jié)算手續(xù)。答案：A、E。
　　四、合同的轉(zhuǎn)讓：合同轉(zhuǎn)讓是指合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人后，該第三人取代原當(dāng)事人在合同中的法律地位。合同的轉(zhuǎn)讓包括債權(quán)轉(zhuǎn)讓和債務(wù)承擔(dān)兩種情況，當(dāng)事人也可將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓。
　　(一)債權(quán)轉(zhuǎn)讓： 債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。但下列情形債權(quán)不可以轉(zhuǎn)讓： (1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； (2)根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓； (3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。
　　債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知的，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。且轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，除經(jīng)受讓人同意。受讓人取得權(quán)利后，同時擁有與此權(quán)利相對應(yīng)的從權(quán)利。若從權(quán)利與原債權(quán)人不可分割，則從權(quán)利不隨之轉(zhuǎn)讓。債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯同樣可以針對受讓人。
　　(二)債務(wù)承擔(dān)：債務(wù)承擔(dān)是指債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的情況。債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的必須經(jīng)債權(quán)人的同意，否則，這種轉(zhuǎn)移不發(fā)生法律效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)。
　　債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)．但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。
　　(三)權(quán)利和義務(wù)同時轉(zhuǎn)讓： 當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。
　　當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，由分離的法人或其他組織時合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。
　　2004年考題：甲公司將與乙公司所簽合同中的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，依據(jù)《合同法》的規(guī)定( )。
　　A 合同主體不變?nèi)詾榧滓覂晒�司；B．甲公司無需征得乙公司同意，但應(yīng)通知對方 ；C．丙公司可以對乙公司行使抗辯權(quán)
　　D．丙公司承擔(dān)甲對乙公司合同有關(guān)的從債務(wù)履行責(zé)任；E．丙公司直接對乙公司承擔(dān)合同義務(wù) 。 答案：C、D、E。