現(xiàn)實中,不少地區(qū)政府采購委托代理協(xié)議采購(以下簡稱委托代理采購)開展得很正常,而有的地區(qū)卻事與愿違,采購雙方經(jīng)常發(fā)生矛盾。不是采購人(即委托人,下同)說采購代理機構(gòu)設(shè)了“陷阱”,就是采購代理機構(gòu)說采購人不講理,亂找“岔子”,甚至雙方對簿公堂鬧上法庭,以致于使委托代理采購失敗,直接制約了采購代理機構(gòu)這類業(yè)務(wù)的生存和發(fā)展。事實上,只要認真做到以下幾點,這種失敗是可以防止的。
一、“協(xié)議”簽訂前要做到“四驗證”
實踐告訴我們,在簽訂委托代理采購協(xié)議前,采購代理機構(gòu)做好以下四個方面的驗證工作,是保證政府采購委托代理協(xié)議采購成功的基礎(chǔ)。一是驗證采購人是否具有法人資格,若采購人沒有法人資格,則其簽訂的委托代理協(xié)議就沒有法律效力,發(fā)生糾紛就不能追究采購人的法律責任,也不能依法追究賠償。同樣,如果來采購代理機構(gòu)聯(lián)系委托業(yè)務(wù)的經(jīng)辦人員,未持有采購人出具的全權(quán)委托書,其代表采購人簽訂的委托代理采購協(xié)議也會失去法律效力。因此,在驗證采購人是否具有法人資格的同時,還須驗證其經(jīng)辦人員是否具有該單位法人出具的真實、完整的全權(quán)委托書。二是驗證采購人出具的政府采購項目預(yù)算,是否經(jīng)過有權(quán)部門批準,未經(jīng)批準的政府采購項目預(yù)算是“白紙一張”,到時,即使所購物品已采購到位,財政部門也會因此預(yù)算未經(jīng)批準,拒絕支付采購資金。三是驗證采購人提供的采購項目技術(shù)要求是否恰當和完整,稍有疏忽都會使本次采購不理想,不是所購物品技術(shù)性能不合要求、實用性差,就是所購物品的技術(shù)性能太高不合實際,浪費大,采購代理機構(gòu)成了替罪羊。因此,認真驗證其采購項目的技術(shù)要求非常必要。這不僅是對采購人高度負責任的具體體現(xiàn),也還是提高采購代理機構(gòu)服務(wù)水平的客觀要求。四是驗證采購項目的資金來源。這是維護采購代理機構(gòu)自身利益的需要,否則會影響兩方面的經(jīng)濟利益,一方面是采購代理機構(gòu)的代理費收不到位,另一方面是供應(yīng)商的貨款難以足額到位,這也是導致雙方發(fā)生糾紛的多發(fā)環(huán)節(jié)。因此,驗證其資金來源,不僅要驗證其來源的真實性、完整性,還要看其付款方式的有效性。例如,對于分期付款,還要驗證其采購人的誠信度,誠信度不高或不講誠信的分期付款,會直接導致資金的不到位,所以驗證采購人的資金來源切不可粗心大意。
二、“協(xié)議”內(nèi)容要做到“六具體”
大量事實證明,委托代理采購協(xié)議不具體、內(nèi)容籠統(tǒng)、過于簡單,是導致糾紛經(jīng)常發(fā)生的直接因素。因為“協(xié)議”內(nèi)容事關(guān)雙方責任、權(quán)利、義務(wù)界限的具體明確,稍有模糊就會發(fā)生相互推諉或糾紛。概括起來,以下六方面內(nèi)容必須具體明確,①采購方式,②采購程序,③采購合同事項,④時間要求,⑤供貨事項,⑥違約責任內(nèi)容。
在采購方式、采購程序內(nèi)容的明確上,首先應(yīng)按照《政府采購法》等法律法規(guī)所規(guī)定的采購方式、采購程序進行明確。不是采購人要哪種采購方式,就寫那種采購方式;也不是采購人要簡化哪道程序,就減掉那道程序,一切依照法律法規(guī)的規(guī)定進行明確。其次,實施“協(xié)議”所明確的采購方式、采購程序,涉及到由有關(guān)方承辦的事項應(yīng)具體明確,如采用的采購方式須報經(jīng)批準的,還須明確由誰報批,一般來講應(yīng)由采購人報批。再如在公開招標中,須聘請公證機構(gòu)參加的,應(yīng)明確由采購代理機構(gòu)聘請,并由其負擔公證費。再次,在實施依法規(guī)定的采購程序中,涉及到人員的,應(yīng)明確到具體人員,如實施詢價采購方式,按規(guī)定須成立詢價小組,則應(yīng)明確雙方參加的人數(shù)及名單,以及專家人數(shù)和如何確定具體專家人員的方法等內(nèi)容。
在采購合同事項的明確上,一要明確采購合同應(yīng)由采購人與供應(yīng)商簽訂,若由采購代理機構(gòu)以采購人名義簽訂合同的,應(yīng)當明確由采購人向采購代理機構(gòu)提交合法的授權(quán)委托書,并作為合同附件在協(xié)議中予以明確;二要明確委托代理政府采購項目的采購合同,自簽訂之日起七個工作日內(nèi),采購人應(yīng)當將合同副本報同級政府采購管理機構(gòu)和有關(guān)部門備案,并送采購代理機構(gòu)存檔;三要明確采購人應(yīng)當認真執(zhí)行《政府采購法》和《合同法》所規(guī)定的有關(guān)政府采購合同的所有條款,否則,發(fā)生問題后,采購代理機構(gòu)就要承擔相應(yīng)的連帶責任。
在時間要求的明確上,一是總體時間要求,要明確清楚。即從何月何日開始到某月某日結(jié)束;二是階段性時間要求,要明確清楚。如明確采購中標結(jié)果的發(fā)出到合同簽訂,這中間最長的期限是三十天,是從某日到何日;三是雙方的時間責任,要明確清楚。如采購人向采購代理機構(gòu)提交技術(shù)文件的時間期限,以及采購代理機構(gòu)收到技術(shù)文件后,幾日內(nèi)完成招標文件,何時交給采購人驗證等具體時間要求,都應(yīng)明確清楚。
在供貨事項的明確上,先要明確采購人的驗收責任,采購人的驗收意見為主要驗收依據(jù),采購代理機構(gòu)的驗收意見為次要或參考依據(jù);其二,明確驗收的具體方式和項目要求,如明確安裝后試用半年或一年為驗收結(jié)束期限;其三,明確供貨方式、送貨地點、服務(wù)標準。也許有人說,上述這些內(nèi)容是政府采購合同的內(nèi)容,寫在“協(xié)議”中是畫蛇添足。這種看法是不對的,因為若不加以具體明確,既容易產(chǎn)生相互依賴,又容易使簽訂的政府采購合同內(nèi)容發(fā)生模糊,形不成環(huán)環(huán)相扣的連鎖證據(jù)。特別是在驗貨這個環(huán)節(jié)上,是來不得半點含糊的,否則,采購代理機構(gòu)驗收得再全面,采購人單位中的某些使用人員也有可能借故說不合用,說采購代理機構(gòu)采購的物品質(zhì)量不合要求等,以致于發(fā)生糾紛。
在違約責任內(nèi)容的明確上,一要具體明確各自違約的主要表現(xiàn)。即明確:采購代理機構(gòu)接受采購人委托后,如未按照“協(xié)議”的約定,履行委托義務(wù),除承擔違約責任外,還應(yīng)對由此給采購人造成的損失承擔賠償責任;同樣,采購人在履行“協(xié)議”的過程中,不履行應(yīng)盡的義務(wù),或者要求采購代理機構(gòu)在采購文件中以不合理的條件限制或排斥潛在供應(yīng)商,向采購代理機構(gòu)和評委指定和暗示中標(成交)人,或者擅自與供應(yīng)商再行訂立背離合同實質(zhì)內(nèi)容的其他協(xié)議,也應(yīng)承擔違約責任。二要明確違約責任追究的具體內(nèi)容,就是明確誰違約后應(yīng)向?qū)Ψ街Ц抖嗌龠`約金和賠償金的具體條款。三要明確履約過程中當事人一方違約后,除應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金和賠償金外,對方有權(quán)要求違約方繼續(xù)承擔履行責任,違約方無特殊理由的,仍應(yīng)繼續(xù)履行等具體內(nèi)容。
三、實施過程中要做到“三認可”
采購代理機構(gòu)在實施委托采購項目的過程中,所做的重要事項應(yīng)當經(jīng)采購人認可,即讓采購人簽字確認加蓋公章。如果不這樣做,采購人就容易鉆空子,找岔子,以致于雙方發(fā)生“口舌”,形成糾紛,乃致于使其前功盡棄。主要有三方面的事項必須經(jīng)采購人認可。首先是采購代理機構(gòu)編制的采購文件應(yīng)經(jīng)采購人簽字確認,并加蓋公章后方可對外發(fā)布,否則,采購人會說其采購文件表述得不全面或不完整,或內(nèi)容有誤等;其次是評審結(jié)束后,采購代理機構(gòu)按照評審(談判或詢價或評標)委員會推薦的中標(成交)人順序,確定中標(成交)人的書面報告,須提交采購人簽字確認,并加蓋公章后方可對外發(fā)布,即向中標(成交)供應(yīng)商發(fā)出中標(成交)通知書,不然,采購人就有可能說評標程序不規(guī)范,評標結(jié)果不公正、不透明等;再次是當所購物品到達采購人所指定的送貨地點,采購代理機構(gòu)應(yīng)當在收到經(jīng)采購人簽字確認加蓋公章的驗收報告后,方可向國庫集中支付機構(gòu)發(fā)出支付通知書,由其向中標(成交)供應(yīng)商撥付貨款,否則,采購人又有可能說所購物品的質(zhì)量不合要求,以致于要采購代理機構(gòu)賠償損失。
四、雙方都要做到“四堅持”
一是委托采購項目涉及商業(yè)秘密的,雙方都必須堅持保密的原則,并且不得將有可能影響采購工作公正性的信息透露給利害關(guān)系人。二是在整個委托采購活動中,采購人與采購代理機構(gòu)之間發(fā)生的意見交換、商談活動,雙方都必須堅持書面形式的原則。就是無論哪一方向?qū)Ψ教岢鲆庖,都?yīng)當向?qū)Ψ教峤粫娌牧希蛘唠p方商談形成的書面文件,采購人與采購代理機構(gòu)都應(yīng)當在書面文件上簽字并加蓋公章,否則,其意見或商談結(jié)果沒有法律效力。三是采購人、采購代理機構(gòu)之間簽訂的代理采購協(xié)議手續(xù),雙方必須堅持完整的原則。即政府采購代理協(xié)議一式四份,采購人、采購代理機構(gòu)、采購人的預(yù)算主管部門及同級政府采購管理機構(gòu)各執(zhí)一份,這四份協(xié)議還須經(jīng)雙方代表人簽字并加蓋公章,才能生效。四是雙方在整個采購活動中,不僅要做到既不越位,又不缺位,更重要的是要堅持友好協(xié)商的原則,無論是發(fā)生未盡事宜,還是發(fā)生爭議,雙方都應(yīng)當坐下來進行友好協(xié)商,爾后簽訂補充協(xié)議來解決,這樣才能確保政府采購委托代理采購項目的順利完成。