《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十五條第一款規(guī)定，投標(biāo)人是響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。也就是說，投標(biāo)人并非必須是法人，具有民事主體資格和行為能力的其他組織也可以參加投標(biāo)。

《最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第五十二條規(guī)定，其他組織是指合法成立、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，包括法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)。30招標(biāo)投標(biāo)法律實(shí)務(wù)：問題解答與實(shí)戰(zhàn)案例評(píng)析

因此，依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分公司雖然不具有法人資格，但屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十五條規(guī)定的其他組織，可以作為投標(biāo)人參加投標(biāo)�！墩袠�(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》進(jìn)一步規(guī)定，對于依法必須招標(biāo)的項(xiàng)目不得非法限定潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的所有制形式或者組織形式，否則屬于以不合理?xiàng)l件限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人。換言之，對于依法必須招標(biāo)項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)接受分公司參與投標(biāo)，不得以其不具備法人資格而拒絕。

《公司法》規(guī)定，公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

現(xiàn)行法律規(guī)定，只有企業(yè)法人方可申請工程勘察設(shè)計(jì)和施工類資質(zhì)，勘察設(shè)計(jì)、施工類企業(yè)分公司不具有獨(dú)立的法人資格，不滿足領(lǐng)取前述法定資質(zhì)的條件。

但是現(xiàn)行法律并未禁止分公司使用總公司的資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)，況且從法律允許公司設(shè)立分公司的初衷以及招標(biāo)實(shí)踐情況來看，我們亦認(rèn)為分公司可以使用總公司資質(zhì)進(jìn)行投標(biāo)。

值得招標(biāo)人關(guān)注的是，為避免分公司不顧自身履約能力接受委托后無力履約，而總公司以未對分公司進(jìn)行授權(quán)或不知情為借口不對工程進(jìn)行管理和支持，建議招標(biāo)人事先在招標(biāo)文件中要求分公司在投標(biāo)時(shí)須提供其總公司的授權(quán)委托書，并明確公司知悉分公司使用其資質(zhì)投標(biāo)且愿意承擔(dān)投標(biāo)后果及相應(yīng)法律責(zé)任。

實(shí)踐中，招標(biāo)文件一般會(huì)規(guī)定“未按招標(biāo)文件公告要求購買招標(biāo)文件的投標(biāo)招標(biāo)人不予受理"。如果企業(yè)未購買招標(biāo)文件，直接參加投標(biāo)，其投標(biāo)將被拒絕，從而失去投標(biāo)機(jī)會(huì)。同樣，分公司投標(biāo)人為獲取投標(biāo)資格，必須以自己的名義購買招標(biāo)文件；如以其總公司名義購買招標(biāo)文件而分公司投標(biāo)的，招標(biāo)人或可根據(jù)招標(biāo)文件要求拒絕接受其投標(biāo)

由于招標(biāo)文件可能要求分公司投標(biāo)須提供自身業(yè)績(從分公司獨(dú)立投標(biāo)資格角度考慮該要求具有合理性),這就要求企業(yè)在開展同類或相關(guān)業(yè)務(wù)的吸收合并過程中，應(yīng)充分考慮新設(shè)分公司的投標(biāo)便利。