而該約定往往成為施工企業(yè)心中的痛。在對結(jié)算結(jié)果有異議時，建設(shè)單位也往往以合同約定審計為準(zhǔn)，現(xiàn)在審計結(jié)果既是如此，不能改變。同時在目前的行政管理中建設(shè)單位在有審計的情況下也不能擅自進行改變結(jié)算結(jié)果。如果審計結(jié)果確實不正確少計了工程價款，施工單位如何維護自己的權(quán)益，如何解決似乎陷入了死胡同。那么是否真的在審計結(jié)果出來后就無法挽回了呢，或者能否尋找一定救濟途徑呢。我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)給予施工單位救濟的渠道，在法律上也應(yīng)可行的。

 

首先來看審計的性質(zhì)：

 

根據(jù)《審計法》和《審計法實施條例》中的規(guī)定，，是指審計機關(guān)依法獨立檢查被審計單位的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告以及其他與財政收支、財務(wù)收支有關(guān)的資料和資產(chǎn)，監(jiān)督財政收支、財務(wù)收支真實、合法和效益的行為。被審計單位指的是本級各部門（含直屬單位）、下級政府、國家的事業(yè)組織或者使用國家資金的事業(yè)組織、國有企業(yè)、金融機構(gòu)。因此，直觀的理解審計應(yīng)是政府內(nèi)部的監(jiān)督關(guān)系，并不是普通的民事行為。

 

建設(shè)工程施工雙方之間的法律關(guān)系屬于合同法上的承攬關(guān)系。合同雙方的權(quán)利義務(wù)受民商事法律的規(guī)范。民事雙方的當(dāng)事人在合同中約定最終的結(jié)算以審計單位的審計結(jié)果為準(zhǔn)，那么審計單位、建設(shè)單位、施工單位之間是何種法律關(guān)系呢？

 

《審計法》第二十二條規(guī)定，審計機關(guān)對政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目的預(yù)算執(zhí)行情況和決算，進行審計監(jiān)督。從文字表述來看，“預(yù)算執(zhí)行情況和決算”顯然是建設(shè)單位的內(nèi)部行為，并不牽涉到施工單位。

 

但是《審計法實施條例》第二十條規(guī)定，審計法第二十二條所稱政府投資和以政府投資為主的建設(shè)項目，包括：（一）全部使用預(yù)算內(nèi)投資資金、專項建設(shè)基金、政府舉借債務(wù)籌措的資金等財政資金的；（二）未全部使用財政資金，財政資金占項目總投資的比例超過50%，或者占項目總投資的比例在50%以下，但政府擁有項目建設(shè)、運營實際控制權(quán)的。審計機關(guān)對前款規(guī)定的建設(shè)項目的總預(yù)算或者概算的執(zhí)行情況、年度預(yù)算的執(zhí)行情況和年度決算、單項工程結(jié)算、項目竣工決算，依法進行審計監(jiān)督；對前款規(guī)定的建設(shè)項目進行審計時，可以對直接有關(guān)的設(shè)計、施工、供貨等單位取得建設(shè)項目資金的真實性、合法性進行調(diào)查。從此處可以看出，實施條例對審計法的規(guī)定進一步進行了細(xì)化，即將單項工程的結(jié)算明確表述為審計監(jiān)督的范圍。其實對決算進行審計，本身自然包含對其組成部分的結(jié)算審計的內(nèi)容。

 

同時我們也應(yīng)看到，審計單位也只是對設(shè)計、施工、供貨單位等進行調(diào)查。本條以及條例中并沒有直接表述審計對設(shè)計、施工、供貨單位具有直接的約束力。本條規(guī)定應(yīng)理解為，如果發(fā)現(xiàn)存在不真實或者違法行為的，應(yīng)屬損害國家利益或者不當(dāng)?shù)美�等法律性質(zhì)。建設(shè)單位應(yīng)依法予以追回多付的款項或者財物。另外我們也應(yīng)該看到，審計機關(guān)屬于政府部門，不是一般的民事主體。我們理解施工合同雙方將結(jié)算的內(nèi)容交由審計機關(guān)，實際上是將對被審計單位的監(jiān)督與被審計單位（建設(shè)單位）應(yīng)該直接完成的結(jié)算合并到一起，是一種推脫責(zé)任的行為。

 

作為審計單位來講其行為并不是直接針對施工單位。施工單位的困境節(jié)點就在于此。施工單位對審計結(jié)果有異議，也只能通過建設(shè)單位來完成。根據(jù)審計法實施條例被審計單位對審計不服的可以提請本級政府裁決或者提請行政復(fù)議或者行政訴訟。因此，建設(shè)單位還是有救濟渠道的，但也應(yīng)看到審計單位和被審計單位的關(guān)系，使得被審計單位不會提起上述程序。

 

如果施工單位想主動尋求救濟，也只能通過民事訴訟或者仲裁方式尋求與建設(shè)單位之間解決對結(jié)算結(jié)果的爭議。提起的角度應(yīng)為雖然合同約定以審計為準(zhǔn)，但有證據(jù)證明審計結(jié)果與事實不符，從合同法的公平原則角度要求法院或者仲裁對審計結(jié)果進行調(diào)整。施工單位在綜合考慮與建設(shè)單位之間的各種因素后，可以考慮通過訴訟或者仲裁來爭取自己應(yīng)得利益。

 

工程從招標(biāo)到結(jié)算，過程中的法律問題紛繁復(fù)雜。上海市建緯（南京）事務(wù)所副主任孫寧連律師帶來的課程分享，通過典型案例直觀傳遞建設(shè)工程司法實務(wù)知識，詳細(xì)剖析施工項目實施過程中的疑難法律問題，包括中標(biāo)通知書性質(zhì)問題、政府審計與工程結(jié)算的關(guān)系、逾期索賠是否會導(dǎo)致實體失權(quán)問題以及司法實務(wù)中“管理費”最新裁判路徑等。